И в случае выхода (выбытия) участника из общества, и в случае продажи всей своей доли в уставном капитале его участие в обществе прекращается. В этой связи продажу участником общества всей доли в уставном капитале общества можно рассматривать как выбытие этого участника общества из ООО. При этом денежные средства, вырученные участником общества за указанную долю, являются имуществом, которое он получает в связи с его выбытием из хозяйственного общества в результате продажи участником общества всей своей доли в уставном капитале.
Не признается реализацией передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества или товарищества (его правопреемнику или наследнику) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ).
Таким образом, по нашему мнению, в соответствии с подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не должны учитываться доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах первоначального взноса участником ООО при продаже всей доли в уставном капитале общества.
Исходя из сказанного, если расходы, поименованные в п. 3 ст. 270, по мнению Минфина, не должны учитываться при продаже доли в ООО, то и доходы, рассматриваемые в подп. 4 п. 1 ст. 251, на наш взгляд, в целях налогообложения прибыли не учитываются.
В налоговую базу по налогу на прибыль должна включаться только сумма превышения выручки от продажи доли над величиной первоначального взноса.
Эту точку зрения поддерживает и Советник налоговой службы РФ 3-го ранга А. Федоров в своей статье «Отрицательная разница между доходом от продажи доли в уставном капитале и расходами в виде взноса» (опубликована в «Финансовой газете» № 20 за 2004 г.).
Как видно из всего написанного, порядок определения объекта налогообложения для уступки (продажи), доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в главе 25 НК РФ не прописан. По данной проблеме нет судебной практики, но зато есть одно официальное разъяснение Минфина России, поэтому судебная практика, вероятно, не за горами.
В то же время согласно п. 6 ст. 3 НК РФ при установлении налогов должны быть определены все элементы налогообложения, а акты законодательства о налогах и сборах сформулированы таким образом, чтобы каждый точно знал, какие налоги (сборы), когда и в каком порядке он должен платить.
В этой связи организация — участник ООО при возникновении споров с налоговыми органами и судебных разбирательствах в данной ситуации может воспользоваться п. 7 ст. 3 НК РФ: «Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов)».
Хотя это, безусловно, слабое утешение, и мы вполне отдаем себе отчет в том, что целью деятельности организации вряд ли являются беспрерывные судебные разбирательства с налоговыми органами. Но и платить лишние налоги тоже кажется нам не очень целесообразным. На самом деле все, конечно, зависит от цены вопроса. Только организация сама может решить, что обойдется дешевле: налог на прибыль с реализации доли без учета первоначального взноса или наем юристов для ведения дела в арбитражном суде.
Заключаем договор
Теперь о том, что касается формы договора при продаже доли в обществе с ограниченной ответственностью (уступки или купли-продажи). Поскольку доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью относится к категории имущественных прав, продажа либо отчуждение доли иным образом должны осуществляться в форме уступки прав в соответствии с главой 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК РФ.
Более того, п. 6 ст. 21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» прямо предусмотрено, что к приобретателю доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до уступки указанной доли, за исключением тех дополнительных прав и обязанностей, которые были возложены на прежнего участника ООО лично.
Эти положения полностью соответствуют требованиям ст. 383 и 384 ГК РФ, определяющих состав и объем прав, переходящих к новому кредитору по договору цессии (уступки требования).
Несмотря на тезис, приведенный в предыдущем разделе, применение понятия «купля-продажа доли в уставном капитале ООО» также представляется обоснованным. Пунктом 4 ст. 454 ГК РФ «Договор купли-продажи» определено, что положения, предусмотренные параграфом 1 («Общие положения о купле-продаже») главы 30 Гражданского кодеса РФ («Купля-продажа»), применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.