Ко второй группе относятся следователь и орган дознания. В статье 7 УПК РСФСР сказано, что следователь и орган дознания могут прекратить уголовное дело лишь с согласия прокурора, т.е. мы видим резкое ограничение процессуальных полномочий не только органа дознания, но и следователя.
Я считаю данную меру обоснованной и необходимой. Это определяется следующим моментом: если бы вся процессуальная власть находилась лишь в одних руках, то это могло повлечь за собой увеличение количества необоснованных прекращений уголовных дел в связи с деятельным раскаянием из-за давления на следователей и дознавателей со стороны третьих лиц.
Далее, более подробно рассмотрим данных субъектов в порядке увеличения их процессуальных полномочий.
Орган дознания является одним из субъектов, указанных в статье 7 УПК РСФСР. По сравнению с процессуальными полномочиями следователя объем полномочий органа дознания ограничен Уголовно-процессуальным кодексом РСФСР[25]. Перечень органов дознания дан в статье 117 УПК РСФСР «Органы дознания» [26].
Основным органом дознания является милиция. Но по смыслу данной статьи не очень понятно, какая именно часть милиции или какой должностное лицо обладает процессуальными полномочиями органа дознания. В 1993 году на данный счет было разъяснение[27], согласно которому процессуальными полномочиями органа дознания обладают начальник милиции общественной безопасности и начальник криминальной милиции, а начальник конкретного органа (отделения, отдела, управления) внутренних дел никакими процессуальными полномочиями в данном случае не обладают.
Конечно понятно, что начальники милиции общественной безопасности и криминальной милиции не занимаются непосредственно расследованием преступлением, но в тех случаях, когда в УПК сказано, что данное действие может проводить лишь орган дознания, а не дознаватель, юридическую силу оно приобретает после согласования с этим должностным лицом и получения его подписи.
Непосредственным расследованием преступления в форме дознания могут заниматься дознаватели специализированных подразделений дознания[28]. При этом процессуальными полномочиями органа дознания наделен начальник милиции общественной безопасности. (В редких случаях, из-за нехватки дознавателей или их отсутствия в органе внутренних дел, в роли дознавателя может выступать участковый инспектор милиции[29].)
Работники различных оперативных аппаратов (оперуполномоченные уголовного розыска, подразделений по борьбе с экономическими преступлениями, подразделений по борьбе с незаконным оборотом наркотиков, по борьбе с организованной преступностью) могут заниматься расследованием преступлений в форме дознания лишь по делам по которым обязательно предварительное следствие. Их компетенция ограничивается возбуждением уголовного дела и проведением неотложных следственных действий[30]. В данном случае процессуальными полномочиями органа дознания обладает начальник криминальной милиции, т.к. все вышеприведенные службы находятся в его прямом подчинении.
Вторым субъектом, по объему процессуальных полномочий, является следователь. Перечень органов следствия дан в УПК РСФСР[31]. Подследственность указана в статье 126 УПК РСФСР. Но анализирую данную норму, статьи Уголовного кодекса, указанные в ней, и исходя из того, что прекращение уголовного дела в связи с деятельным раскаянием возможно по общим основанием лишь в случае совершения лицом преступления небольшой тяжести, можно сделать вывод, что основная работа по делам данной категории дел ложится на плечи следователей органов внутренних дел.
Следователь самостоятелен в своих процессуальных решениях, его полномочия указаны в УПК РСФСР[32]. Существенное ограничение его полномочий введены статьей 7 УПК РСФСР, согласно которой он, как и орган дознания, не может самостоятельно, без письменного на то согласия прокурора, принять решение о прекращении уголовного дела в связи с деятельным раскаянием.
Прокурор вправе прекратить уголовное дело в связи с деятельным раскаянием без чьего-либо согласования. При этом можно выделить два случая, при которых он имеет право на совершение данного процессуального действия:
1. При поступлении дела к прокурору с обвинительным заключением он в течении пяти суток может «прекратить дело, составив о том постановление в соответствии со статьей 209 настоящего Кодекса»[33]. Основанием для такого решения прокурора могут быть данные, содержащиеся в материалах дела.
2. Когда прокурор самостоятельно проводит расследование в полном объеме[34].
Суд наделяется самыми большими процессуальными полномочиями, в связи с тем, что он имеет исключительное право от именем государства признать лицо виновным в уголовном преступлении, а также подвергнуть его уголовному наказанию[35]. Он может признать незаконными все предыдущие решения других субъектов и отменить их.
Суд прекращает уголовное дело в связи с деятельным раскаянием своим решением. Если состав суда коллегиальный, то суд выносит определение, а при единоличном рассмотрении дела судья выносит постановление.
Состав суда зависит от того, в каком суде рассматривается дело и от максимального срока наказания, предусмотренного за данное преступление. В ст. 7 УПК сказано, что уголовное дело в связи с деятельным раскаянием может быть прекращено в том случае, когда лицо совершило преступление небольшой тяжести, а это предусматривает наказание до двух лет лишения свободы.
Большинство дел небольшой тяжести рассматривается в районном (городском) народном суде. По смыслу УПК[36] в случаях, когда наказание, предусмотренное уголовным законом, не превышает пяти лет судья единолично рассматривает дело.
Когда дело о преступлении небольшой тяжести подсудно краевому, областному, городскому суде состав суда коллегиальный.
Но возможны случаи, когда дело, подсудное районному суду рассматривается судом края или области как судом первой инстанции. Это может произойти при наличии ходатайства обвиняемого о рассмотрении его дела в вышестоящем суде.
Но вне зависимости от процессуальной самостоятельности субъекта все обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, и обстоятельства, доказывающие деятельное раскаяние должны быть зафиксированы в материалах дела максимально полно.
II. Особенности доказывания деятельного раскаяния.
После того, как лицо, совершившее преступление обратилось в правоохранительные органы с заявлением о явке с повинной, и в его заявлении усматриваются признаки состава преступления, предусмотренного Особенной частью Уголовного кодекса Российской Федерации, то есть существует повод для возбуждения уголовного дела, необходимо решить вопрос, связанный с основаниями к возбуждению.
Под основаниями к возбуждению уголовного дела понимаются «достаточные данные, указывающие на признаки преступления»[37]. Необходимо выяснить, действительно было ли совершено преступление, в совершении которого созналось лицо, явившееся с повинной, или лицо самооговаривает себя. Для этого проводится проверка[38]: могут производиться любые действия, за исключением следственных действий, направленные на получение информации о факте совершения преступления, как то, проведение осмотров, ревизий, инвентаризаций, получение объяснений у граждан, выписок из историй болезни и т.д. На данную проверку Уголовно-процессуальный кодекс (ч.1 ст. 109) определяет срок в три дня. Если в результате проверки было установлено, что данное преступление действительно имело место, и уголовное дело по нему еще не возбуждено, следует принимать решение о возбуждении уголовного дела. (Если по факту совершения данного преступления уже возбуждено уголовное дело и ведется предварительное расследование, то все материалы необходимо отослать лицу, ведущему данное дело).
Но до принятия данного решения необходимо выяснить, подследственно ли дело лицу, рассматривающему материалы о явке с повинной.
Должностное лицо должно рассмотреть личность явившегося с повинной, с целью определить, не является ли он:
1) несовершеннолетним или лицом, которое в силу своих физических или психических недостатков не может осуществить свое право на защиту;
2) военнослужащим, призванным на сбор военнообязанным, офицером или лицом младшего командного состава Федеральной службы безопасности РФ, Службы внешней военной разведки РФ, или лицом из числа гражданского персонала Вооруженных Сил РФ;
3) судьей, прокурором, следователем или иным должностным лицом органов внутренних дел, налоговой полиции или таможенной службы.
После этого необходимо определить не было ли совершено данное преступление в отношении судьи, прокурора, следователя или иного должностного лица ОВД, налоговой полиции или таможенной службы.
На основании полученных данных и руководствуясь требованиями статьи 126 УПК РСФСР лицо определяет вид предварительного расследования (предварительное следствие или дознание) и кому подследственно данное дело. Если дело подследственно данному лицо, то оно выносит постановление о возбуждении уголовного дела и приятии его к своему производству. В случае, если дело ему не подследственно, оно направляет материалы дела по подследственности или подсудности[39].
После принятия лицом дела к своему производству, оно начинает процессуальную деятельность по выяснению обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу[40]. При этом лицо, производящее расследование (далее, для удобства будем называть его следователем), должно сразу иметь ввиду, что лицо, совершившее преступление самостоятельно явилось в правоохранительные органы с заявлением о совершенном преступлении, а явка с повинной является одним из признаков деятельного раскаяния, в связи с которым УПК предусматривает в некоторых случаях прекращение уголовного дела.