Согласно Закону обмену подлежат не все товары надлежащего качества. Такое правило распространяется лишь на непродовольственные товары, за исключением тех, которые входят в специальный Перечень товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену, утвержденный постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55 (с изменениями от 20 октября 1998 г., 6 февраля 2002 г.): 1) товары для профилактики и лечения заболеваний в домашних условиях; 2) предметы личной гигиены; 3) парфюмерно-косметические товары; 4) текстильные товары; кабельная продукция; строительные и отделочные материалы и др. товары, отпускаемые на метраж; 5) швейные и трикотажные изделия; 6) изделия и материалы, контактирующие с пищевыми продуктами, из полимерных материалов, в том числе для разового использования; 7) товары бытовой химии, пестициды и агрохимикаты; 8) мебель бытовая; 9) изделия из драгоценных металлов, с драгоценными камнями, из драгоценных металлов со вставками из полудрагоценных и синтетических камней, ограненные драгоценные камни; 10) автомобили и мотовелотовары, прицепы и номерные агрегаты к ним; мобильные средства малой механизации сельскохозяйственных работ; прогулочные суда и иные плавсредства бытового назначения; 11) технически сложные товары бытового назначения, на которые установлены гарантийные сроки; 12) гражданское оружие, основные части гражданского и служебного огнестрельного оружия, патроны к нему; 13) животные и растения; 14) непериодические издания[17].
Обмен непродовольственного товара надлежащего качества проводится, если указанный товар не был в употреблении, сохранены его товарный вид, потребительские свойства, пломбы, фабричные ярлыки, а также имеется товарный чек или кассовый чек либо иной подтверждающий оплату указанного товара документ. Отсутствие у потребителя товарного чека или кассового чека либо иного подтверждающего оплату товара документа не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания.
В случае, если аналогичный товар отсутствует в продаже на день обращения потребителя к продавцу, потребитель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за указанный товар денежной суммы. Требование потребителя о возврате уплаченной за указанный товар денежной суммы подлежит удовлетворению в течение трех дней со дня возврата указанного товара.
По соглашению потребителя с продавцом обмен товара может быть предусмотрен при поступлении аналогичного товара в продажу. Продавец обязан незамедлительно сообщить потребителю о поступлении аналогичного товара в продажу.
Течение установленного для обмена срока прерывается обращением потребителя в торговое предприятие. Поэтому в случае отсутствия товара в продаже факт обращения потребителя должен быть письменно зафиксирован. После обмена товара течение срока для нового обмена товара надлежащего качества начинается заново со дня обмена, поскольку Закон не ограничивает количество таких обменов.
Если продавец не сообщит потребителю о поступлении аналогичного товара в продажу, он вправе предъявить в суд иск о понуждении продавца обменять товар и взыскании причиненных убытков. Поскольку факт поступления товара нетрудно установить, сообщение потребителю о его поступлении должно быть направлено незамедлительно и для продавца наиболее целесообразно делать это заказным письмом с уведомлением о вручении.
Замена товара на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены предполагает замену товара на такой же товар, т.е. автомобиль на автомобиль, холодильник на холодильник, но другой, не аналогичной модели, марки, артикула. Например, автомобиль «ВАЗ-21063» на автомобиль «ВАЗ-21099» или холодильник «Минск» на холодильник «Стинол». Потребительские свойства этих товаров существенно отличаются от их цены. Поэтому при такой замене производится перерасчет стоимости товаров.
В отношении технически сложных и дорогостоящих товаров требования потребителя об их замене на товары аналогичной марки (модели, артикула) или на такие же товары другой марки (модели, артикула) недостаточно наличия простого недостатка, необходимо, чтобы недостаток, имеющийся в товаре, носил характер существенного (п. 1 ст. 18).
Например, при обнаружении в автомобиле такого несущественного недостатка как нарушение качества покрытия, предполагает ограничение прав потребителя на предъявление указанных требований.
Согласно Постановления Правительства РФ от 13 мая 1997 г. № 575 «Об утверждении перечня технически сложных товаров, в отношении которых требования потребителя об их замене подлежат удовлетворению в случае обнаружения в товарах существенных недостатков» перечень технически сложных товаров включает: автотранспортные средства и номерные агрегаты к ним, мотоциклы, мотороллеры, снегоходы, катера, яхты, лодочные моторы, холодильники, морозильники, стиральные машины автоматические, персональные компьютеры с основными периферийными устройствами, тракторы сельскохозяйственные, мотоблоки, мотокультиваторы[18].
Для продавцов (изготовителей) технически сложных товаров характерно такое нарушение прав потребителей, как определение заранее круга недостатков, которые следует рассматривать как существенные. Что же касается определения существенности недостатка, то законодательство, в частности п. 2 ст. 475 ГК РФ, определяет признаки недостатка, который может быть отнесен к существенным[19]. Признание недостатка существенным решается в каждом конкретном случае с учетом признаков, определенных в Законе.
В соответствии с п.2 ст.24 Закона, если цена товара, подлежащего замене, ниже цены товара, предоставляемого взамен, потребитель должен доплатить разницу в ценах, если наоборот, цена товара, представляемого взамен, выше цены товара, предоставляемого взамен, разница в ценах выплачивается потребителю. Причем, в этих расчетах цена товара, подлежащего замене, определяется на момент его замены, а если требование потребителя не удовлетворено продавцом, цена заменяемого товара и цена передаваемого взамен товара определяются на момент вынесения судом решения о замене товара.
Требование о замене товара на такой же товар другой марки (модели, артикула) потребитель вправе предъявить продавцу (уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю).
Указанное требование должно быть исполнено в те же сроки, что и требование о замене на товар аналогичной марки (ст.21 Закона). За просрочку выполнения этого требования предусмотрена неустойка (ст.23 Закона).
Гарантийные сроки на замененный товар также исчисляются заново с момента передачи его потребителю (п.2 ст. 21 Закона).
При отказе от исполнения договора купли-продажи потребитель обязан возвратить товар с недостатками и вправе требовать возмещения убытков.
Пример: Потребитель приобрела женские туфли в одном из магазинов г. Калуга. Поскольку в товаре были обнаружены недостатки, она решила отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата денег, уплаченных за товар. Продавец обратился в экспертное учреждение г. Калуга для проведения экспертизы качества товара, которая показала, что дефекты возникли по вине потребителя. Однако потребитель не согласилась с результатами такой экспертизы и передала обувь для экспертизы в Московское бюро товарных экспертиз, где были выявлены производственные дефекты.
Потребитель, которому продан товар с недостатками, если они не были оговорены продавцом, вправе по своему выбору предъявить требования в соответствии со ст. 18 Закона к продавцу, в том числе и отказаться от исполнения договора купли-продажи, что в данном случае и было сделано потребителем.
Если в результате экспертизы товара установлено, что недостатки возникли вследствие обстоятельств, за которые продавец не отвечает, потребитель обязан возместить продавцу расходы на проведение экспертизы, а также связанные с ее проведением расходы на хранение и транспортировку товара. Если последующей экспертизой будет установлено, что недостатки товара возникли до передачи его потребителю, то потребитель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи, потребовать возмещения стоимости товара, а также оплаты расходов, связанных с проведением экспертиз.
Продавец (уполномоченная организация) обязан удовлетворить такие требования, если не докажет, что недостатки возникли после передачи товара вследствие нарушения потребителем установленных правил использования, хранения или транспортировки товара, действий третьих лиц или непреодолимой силы. Бремя доказывания указанных обстоятельств лежит на продавце (п. 6 ст. 18 Закона).
В рассматриваемом примере продавец возместил потребителю и стоимость товара, и стоимость проведенной экспертизы в Москве, одновременно экспертиза в г. Калуге была оплачена самим продавцом.
Требование о возврате товара потребитель вправе предъявить как продавцу, так и изготовителю. Но если потребитель обращается к продавцу, то он вправе при отказе от исполнения договора требовать возмещения всех возникших в связи с покупкой товара убытков, а если требование предъявляется изготовителю, потребитель вправе настаивать только на возврате стоимости товара (п.3 ст.18 Закона).
Таким образом, предъявлять требование об отказе от исполнения договора купли-продажи продавцу товара более выгодно, чем возвращать товар изготовителю, так как в первом случае потребитель вправе требовать возмещения всех убытков, связанных с приобретением товара с недостатком, в во втором – только части убытков.
При отказе от исполнения договора купли-продажи, либо возврате товара изготовителю Законом не установлена обязанность продавца (изготовителя либо уполномоченной организации или уполномоченного предпринимателя, импортера) доставлять товар. В этом случае потребитель обязан сам осуществлять доставку товара. При этом продавец (уполномоченная организация или уполномоченный предприниматель) обязан возместить расходы по доставке товара, так как эти расходы являются составной частью убытков, которые продавец обязан возместить при отказе от исполнения договора покупателю. А изготовитель (уполномоченная организация или уполномоченный предприниматель, импортер) не обязан ни доставлять товар своими силами, ни возмещать расходы на доставку, так как это не предусмотрено Законом.