Как было указано выше в общей форме согласно ч.2 ст. 4 Закона Украины “О залоге ” предметом залога может быть имущество, которое в соответствии с законодательством Украины может быть отчуждено залогодателем и на которое может быть обращено взыскание. Т.е. можно утверждать, что основой залога являются не сами вещи, а их стоимость.
Законодательством Украины определяются отдельные виды имущества, которые не могут быть предметом залога. Частью 4 ст.4 Закона Украины “О залоге ” прямо указано, что предметом залога не могут быть национальные культурные и исторические ценности, находящиеся в государственной собственности и занесенные или подлежат занесению в Государственный реестр национального культурного достояния. В соответствии с Положением о Государственном реестре национального культурного достояния[61] в него вносятся: памятники истории - здания, сооружения, памятные места и предметы, связанные с важнейшими историческими событиями в жизни народа, развитием науки, техники, культуры, жизнью и деятельностью выдающихся деятелей; памятники архитектуры и градостроения; памятники искусства и документальные памятники. Все эти предметы, если они находятся в государственной собственности, не могут быть предметом залога.
По действующему законодательству Украины предметом залога не может быть имущество граждан, на которое нельзя обратить взыскание по исполнительным документам. Его перечень дан в приложении к Закону Украины “Об исполнительном производстве”. Кстати, следует отметить, что жилое помещение являющееся для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в этом помещении, единственным пригодным для постоянного проживания помещением, в отличие от российского законодательства, не входит в список имущества, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам[62].
В соответствии со ст. 5 Закона Украины от 06.03.92 № 1273-ХІІ "О приватизационных бумагах"[63] запрещено использовать приватизационные бумаги как залог для обеспечения платежей или кредитов. Не может быть предметом залога имущество и средства благотворительных организаций[64].
Относительно возможности залога недр, водных объектов в законодательстве Украины нет четкого запрета их использования в качестве предмета залога, поэтому некоторые авторы[65], считают, что это возможно при условии, что залогодателем будут выступать органы государственной власти и органы местного самоопределения, которые согласно ст. 13 Конституции Украины, осуществляют от имени народа Украины права собственника. В законодательных актах, регулирующих право собственности на эти объекты указано, что водные объекты, недра являются исключительной собственностью народа Украины и предоставляются только в пользование[66]. Вещное право пользования не включает в себя права залога, поэтому, на мой взгляд, водные объекты, недра согласно украинскому законодательству, как и российскому, где это четко определено, не могут быть предметами залога.
Относительно возможности залога земельных участков в Земельном кодексе Украины указано, что в залог могут передаваться земельные участки, принадлежащие гражданам и юридическим лицам на праве собственности. При этом залогодержателем может быть только банки, отвечающие требованиям, установленным законами Украины. Порядок залога земельных участков определяется законом[67].
Также как и в России в Украине согласно Закону Украины “О собственности”[68] законодательством может быть установлено ограничение оборотоспособности отдельных видов имущества. Например, такое имущество как боеприпасы (кроме как к охотничьему, спортивному, пневматическому оружию), боевая и специальная военная техника, боевые отравляющие вещества, наркотические, психотропные средства (кроме как по назначению врача) и др. имущество не может находиться в собственности граждан, общественных организаций, иностранных юридических лиц. Может быть определен особый порядок приобретения права собственности на отдельные виды имущества (например, охотничьего оружия)[69]. Т.о. эти объекты могут быть предметом залога только с учетом ограничений на осуществление права собственности на них.
Среди движимых вещей самостоятельным предметом залога могут быть ценные бумаги. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ)[70].
Залог ценной бумаги производится посредством передачи ее залогодержателю или в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 338 ГК РФ). При залоге именных ценных бумаг в реестре владельцев именных ценных бумаг на основании залогового распоряжения делается соответствующая запись о залоге. Ценная бумага, является, с одной стороны, самостоятельным объектом гражданских прав, с другой стороны, формой удостоверения другого объекта — имущественного права. Поэтому определение того, что именно является предметом залога при залоге ценной бумаги (сама ценная бумага или удостоверенное ею право), — сложная теоретическая проблема, с решением которой неразрывно связаны и чисто практические юридические вопросы[71]. Современное российское законодательство не содержит прямого ответа на этот вопрос. Если норма п. 4 ст. 338 ГК РФ говорит о залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, то другие законодательные предписания[72] говорят о залоге ценной бумаги. Отмеченная проблема должна решаться исходя из того, что права из ценной бумаги следуют за правом на ценную бумагу, иначе говоря, лишь тот, кто имеет право на бумагу, может осуществить право, вытекающее из бумаги. Поэтому залог ценных бумаг есть залог особой разновидности имущества и он не может быть сведен к залогу имущественных прав. При наступлении оснований для обращения взыскания объектом взыскания будет сама ценная бумага, а не право из нее. И только лицо, купившее заложенную ценную бумагу на торгах, может осуществить право из нее[73].
В некоторых случаях залог ценной бумаги приравнивается к залогу конкретного имущества, права на которое закрепляет данная ценная бумага. Так, например, п. 4 ст. 912 ГК РФ устанавливает, что товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение его хранения предметом залога путем залога соответствующего свидетельства.
Правовой режим залога бездокументарных ценных бумаг (ст. 149 ГК РФ) аналогичен режиму, установленному для залога прав[74], но не полностью совпадает с ним. Дело в том, что операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, осуществляющему официальную запись прав (п. 2 ст. 149 ГК РФ). Именно возможность совершения залоговых операций с бездокументарными ценными бумагами только при обязательном посредничестве лица, официально совершающего записи прав, отличает залог бездокументарных ценных бумаг от залога имущественных прав (требований), указанных в законе в качестве самостоятельного предмета залога (п. 1 ст. 336 ГК РФ). Украинское законодательство рассматривает залог ценных бумаг[75] как один из видов залога (раздел VI Закона Украины “О залоге”), хотя отдельные авторы в украинской юридической литературе указывают, что залог ценных бумаг является разновидность залога прав,[76] и я также разделяю это мнение.
По мнению Суханова Е.А. залог имущественных прав (требований)является искусственным расширением идеи залога. Он близок по своей правовой природе к сделке цессии (уступке требований) под отлагательным условием. Реализация права требования с публичных торгов в случае наложения взыскания на него будет означать не что иное, как его принудительную цессию[77].
Формула п. 1 ст. 336 ГК РФ не исключает возможности залога исключительных прав на использование объектов авторского и патентного права, на получение вознаграждения за их использование и т. п. Залог указанных прав возможен как отдельно, так и в составе имущественного комплекса (п. 2 ст. 340 ГК РФ).
Не могут быть предметом залога требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК РФ). Перечень прав, уступка которых запрещена, должен определяться с учетом требований ст. 383 ГК РФ “Права, которые не могут переходить к другим лицам”.
По украинскому законодательству залог прав выделяется как отдельный вид залога (раздел V Закона Украины “о залоге”). В соответствии с указанным законом предметом залога могут быть только имущественные права. Относительно прав автора как предмета залога, в литературе иногда не учитывается[78], что субъективные права автора делятся на два вида — личные и имущественные. Личными неимущественными правами автора являются право на авторство, авторское имя, право на целостность произведения. Такие права неотчуждаемы и, соответственно, не могут быть предметом залога. Заложенными могут быть лишь имущественные авторские права, т.е. исключительное право на использование произведение, исключительное право на разрешение или запрет использования произведения другими лицами. Неотчуждаемость прав устанавливается только в законе, например, относительно прав автора, в Законе Украины “Об авторском праве и смежных правах”[79].