Самостоятельность торгового права проявляется в наличии особых торговых кодексов (во Франции, Германии, Японии), а также в следующих чертах:
- в отдельных странах функционируют специальные торговые суды,
‑ осуществляется специальная регистрация ЮЛ и торговых сделок,
- разрабатываются и преподаются в университетах специальные курсы торгового права.
В сохранении дуализма в современном праве существенную роль сыграли сложившиеся традиции. Однако в последнее время во многих странах - тенденция к отказу от дуалистического регулирования - коммерциализация гражданского права. Пример: в Швейцарии в 1911 году объединены гражданский и торговый кодексы, в Италии - в 1942 году.
На сегодняшний день единственным критерием, по которому та или иная страна может быть охарактеризована как страна с дуалистической системой частного права ‑ наличие двух отдельных кодификаций - гражданского и торгового кодексов.
Существуют также некоторые формальные отличия гражданского кодекса от торгового. Так, в гражданском праве существует институт вины: наказание за совершённое преступление возможно только тогда, когда существует и доказана вина лица, его совершившего. Учитывая определённые обстоятельства, например, по которым человек в данной ситуации не мог не совершить поступка, приведшего к тяжёлым последствиям, преступник признаётся невиновным и не подвергается наказанию. В торговом кодексе наличие наказания - возмещения причинённого ущерба - может не зависеть от того, доказана вина принёсшего материальные потери лица или нет.
Особенности гражданского права в развивающихся странах,
использующих религиозно‑традиционную систему права.
Государствам Азии, Африки, Латинской Америки свойственны следующие отличительные черты:
‑ множественность форм собственности на средства производства,
- разнообразие общественно‑исторических укладов: могут быть феодальный, полуфеодальный, патриархальный.
Религиозная система права проявляется в следующем:
1) столкновение традиционного права с правом метрополии;
2) дуалистический подход, то есть наряду с гражданским правом существует торговое, причём сфера применения гражданского права сужается за счёт выделения из него отдельных ветвей: семейное право, хозяйственное право и др.
Невозможно дать точного и единого определения торгового права для всех развивающихся стран. Принимаем определение следующим образом:
Гражданское право развивающихся стран - это совокупность норм, регулирующих на началах равенства сторон имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения в условиях многоукладности экономики.
Основные черты системы права развивающихся стран:
1. Правовой плюрализм ‑ существуют две системы: территориальное право и право личное. Территориальное право определяет законы республики, государства; личное право следует личному праву или религии лица.
Во многих странах личная религиозная система действует наряду с местным обычным правом и активно взаимодействует с правом европейского происхождения (Алжир, Судан, Сомали, Кения, Сирия, Камерун, Ирак, Иордания и другие государства). Например, по семейным вопросам брака, развода, опеки, наследия мусульманство применяет нормы той общины, к членам которой относится данная семья.
2. Отсутствие единства правового регулирования гражданских и семейных отношений.
Территориальное право не представляет собой систему социально однородных норм, основанных на единых принципах. Некоторые страны унаследовали 2 системы права: романо-германскую и англосаксонскую. В этих странах, с одной стороны, действует источник общего права - английские прецеденты, статуты, право справедливости. С другой стороны, действует система источников, построенная по французскому образцу: законы, ордонансы, декреты, постановления, инструкции.
3. Множественность источников гражданского права различного характера:
- обычно‑правового;
- религиозно‑правового;
- как результат правотворчества государства (в лице короля, королевской власти или законотворческого органа, принимающего законы).
Индия.
В Индии наряду с национальным правом территориального характера, которое применяется ко всем вне зависимости от расы и вероисповедания, продолжает действовать личная религиозная система индусского и мусульманского права.
В Индии право состоит из трёх элементов:
‑ право государственное,
‑ право личное религиозное,
‑ право от метрополии.
Так как в Индии существует переплетение религий, то получается и переплетение правовых норм, взятых из них. Например, согласно индусскому обычаю муж, умирая, имеет право взять с собой (на тот свет) свою жену. Согласно мусульманскому праву, когда умирает старший брат, младший брат обязан жениться на его овдовевшей жене. И существуют многие другие подобные законы. Однако обязательны к применению являются только те нормы религиозного права, которым придан объект государственности. Вышеприведённым нормам не придан статус общеобязательных.
Лекция от 11.09.95г.
Источники гражданского и торгового права зарубежных государств.
1. Общая характеристика ГТП романо‑германской группы стран.
2. Система построения гражданских кодексов. Торговые кодексы. Судебная практика.
3. Структура и источники ГТП Англии и США.
Источниками права романо‑германской группы стран являются кодификационные акты по ГТП Франции, Германии и стран, испытавших их влияние.
Романо-германская правовая система.
Франция.
Французский гражданский кодекс.
Нормативную основу гражданского права Франции до сих пор составляет Французский гражданский кодекс (ФГК), или кодекс Наполеона (введён в действие 21 марта 1804 года). Наполеон считал ФГК своим главным политическим наследием, даже более значимым, чем его военные победы. ФГК рецепировал (унаследовал) многие нормы римского права. Но главное - ФГК отразил идеи Великой французской революции 1789 года о равенстве, братстве и свободе. В кодексе впервые в мире закреплены гражданские права человека:
- принцип равенства перед законом,
- братства и дружбы между людьми,
- священности и неприкосновенности частной собственности.
ФГК состоит из вводного титула как общего положения и 3-х книг:
I книга - нормы о ФЛ и некоторые положения римского права;
II книга - вещное, имущественное право;
III книга ‑ наследование, обязательственное право и исковая давность.
ФГК оказал огромное влияние на законотворчество следующих стран: Испания, Италия, Португалия, Нидерланды, Бельгия, некоторые другие страны Европы, а также штата Луизиана (США) и провинции Квебек (Канада). Большое влияние ФГК оказал на страны Латинской Америки, а также через право бывших метрополий (Бельгия, Португалия) на право их бывших колоний в Азии и Африке. Нормы и конструкции ФГК проникли в Маджаллу - источник права, выполнявший в прошлом веке в Османской империи функции гражданского кодекса. Из Маджаллы конструкции ФГК перешли в кодификации стран арабского Востока.
За 200 лет существования ФГК многие положения в нём дополнялись и изменялись. Например:
- в 1965 году - реформа имущественных прав супругов;
- в 1970 году ‑ реформа вопросов, связанных с усыновлением, опеки, дееспособности, родительской власти;
- в 1975 год - новое правило о процедуре развода и его правовых последствиях;
- в 1985 году - продолжена реформа брачных и семейных отношений.
Всего в первоначальной редакции действует примерно половина статей изначального ФГК, свыше 100 статей отменено, 900 статей перестроено.
Французский торговый кодекс.
ФТК включает 4 книги:
I. - о торговле вообще,
II. - о морской торговле
III. ‑ о несостоятельности и судебных урегулированиях
IV. ‑ о торговой юрисдикции.
ФТК оказал влияние на торговые законодательства отдельных стран Европы, Латинской Америки, Африки и арабского Востока. ФТК ещё в большей степени, чем ФГК, подвергался многочисленным изменениям.
На национальное законодательство Франции в большой степени оказывает влияние её участие в международных соглашениях, например:
- о транспорте;
- об охране авторских и промышленных прав;
- в Римском договоре (о создании ЕЭС ‑ принят 25 марта 1957 года, вступил в силу 1 января 1958 года).
В рамках Европейской ассоциации свободной торговли Францией принято большое число нормативных актов по таможенным, валютно‑финансовым, торговым, научно‑техническим, экологическим и другим вопросам. Под влиянием Франции в ЕЭС принят закон о торговых товариществах (24 июля 1966 года), другие законы.
Германия.
Германское гражданское уложение.
Главным источником права ФРГ являлось Германское гражданское уложение ‑ ГГУ (принято 18 августа 1896 года), вступившее в силу на территории Германской империи 1 января 1900 года.
ГГУ состоит из вводного закона и пяти книг.
I. Общая часть
II. Обязательственная часть
III. Вещное право
IV. Семейное право
V. Наследственное право.
ГГУ оказало влияние на кодификации Австрии, Швейцарии, Японии, Бразилии.
ГГУ многократно менялось и дополнялось в целях приспособления его к меняющимся экономическим условиям. Изменения за последнее время затронули:
- право собственности;
- залог недвижимости;
- договорные отношения;
- право на возмещение вреда;
- наследственное право.
Германское торговое уложение.
ГТУ утверждено 10 мая 1897 года, вступило в силу с 1 января 1900 года.
ГТУ состоит из 4 книг:
I. Торговое сословие.
II. Торговые товарищества.
III. Торговые сделки.
IV. Морское право.