разведку и эксплуатацию природных ресурсов; права на резуль-
таты интеллектуальной деятельности, часто определяемые как
права на интеллектуальную ( в том числе промышленную )
собственность. Под интеллектуальной собственностью следует
понимать авторские права, права на изобретения, промышленные
образцы, полезные модели, товарные знаки или знаки обслужива-
ния, а также "good will" (это понятие означает репутацию
предприятия, состав, стоимость его деловых связей). В эту же
группу включаются права на технологию, информацию и
"ноу-хау".
Международные соглашения распространяются как на капита-
ловложения, так и на доходы, получаемые в результате капита-
ловложений, в частности, в качестве прибыли или доли прибыли,
дивидендов, процентов, лицензионных и иных вознаграждений,
платежей за техническую помощь и техническое обслуживание, а
также других вознаграждений.
Точное определение понятия "иностранные инвестиции" име-
ет важное значение не только в целях внутригосударственного
регулирования, но также и для участия России в различных меж-
дународных конвенциях по иностранным инвестициям. Это будет
способствовать не только совершенствованию национального за-
конодательства, но и положительно повлияет на процесс интег-
рации России в действующие механизмы международно-правового
регулирования иностранных инвестиций.
МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДВУСТОРОННИЕ СОГЛАШЕНИЯ О ЗАЩИТЕ
ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ.
- 12 -
Совершенно очевидно, что в настоящий момент ситуация в
сфере правового регулирования иностранных инвестиций такова,
что невозможно игнорировать усиление внимания к международ-
но-правовому аспекту этой проблемы. Конституция РФ закрепила
положение о том, что принципы и нормы международного права и
международные договоры России являются неотъемлемой частью её
правовой системы, имеют прямое действие и подлежат применению
государственными органами. Закон "Об иностранных инвестициях
в РСФСР" закрепляет приоритет международного права в РФ. В
статье 5 говориться, что "если международным договором,
действующим на территории РСФСР, установлены иные правила,
чем те, которые содержатся в законодательных актах РСФСР,
применяются правила международного договора".
Многие недостатки российского Закона об иностранных ин-
вестициях могут быть компенсированы за счёт положений двусто-
ронних международных договоров, направленных на поощрение и
защиту иностранных инвестиций. Россия участвует в более чем
десяти таких соглашениях как правопреемник СССР . Специально
в отношении двусторонних соглашений о защите иностранных ин-
вестиций МИД РФ в декабре 1991 года подписал ноту, в соот-
ветствии с которой Россия принимает на себя права и обязан-
ности по международным договорам, заключённым СССР (см. При-
ложение ).
В отношении инвесторов из стран, с которыми заключены
двусторонние договоры о взаимной защите инвестиций, будут
применяться положения о режиме инвестиций установленные этими
соглашениями.
Гарантируя предоставление иностранным инвесторам благоп-
риятного режима, государство обязуется обеспечивать в отноше-
нии их капиталовложений и связанной с ними деятельности спра-
ведливый и равноправный режим. В соответствующей норме согла-
шений выражается стремление государства поощрять иностранные
инвестиции, а также благожелательно и недискриминационно от-
носиться к иностранным инвесторам в части их прав на владе-
ние, управление, распоряжение и ликвидацию капиталовложений.
Данное обязательство содержится в тех положениях соглашений,
где речь идет о предоставлении иностранным инвесторам режима
наибольщего благоприятствования или национального режима.
- 13 -
О режиме наибольшего благоприятствования говориться в
большинстве соглашений (с Великобританией, ФРГ, Швейцарией,
Испанией, Канадой, Францией, Бельгией, Нидерландами, Италией,
Австрией, Турцией, Кореей, Китаем, Финляндией).
В то же время Советский Союз в ряде заключенных соглаше-
ний (с Францией, Канадой, Испанией, Бельгией, Нидерландами и
др.) обязался в дополнение к режиму наибольшего благопри-
ятствования предоставлять иностранным инвесторам "по мере
возможности" и в соответствии с действующим законодательст-
вом" также национальный режим.
О национальном режиме прямо говорится в соглашениях с
США, Великобританией.
В соглашении с республикой Кореей стороны взаимно пре-
доставляют инвестору возможность выбора указанных выше двух
режимов, оставляют в то же время "за собой право устанавли-
вать или сохранять в соответствии со своим действующим зако-
нодательством ограниченные изъятия из национального режима"
(ст.3 Соглашения от 14 декабря 1990 г.)
Сложнее формулировки по этому вопросу в Договоре с США.
В нем под национальным понимается режим, который по крайней
мере является таким же благоприятным, как лучший из наиболее
благоприятного режима, предоставляемого стороной госу-
дарственным предприятиям, другим компаниям или гражданам этой
стороны в аналогичных обстоятельствах (ст.1). Анализируя До-
говор,можно прийти к выводу, что национальный режим пре-
доставляется взаимно с определенными изъятиями. Кроме то-
го,предусмотрено, что российским инвестициям будет предостав-
ляться в любом штате США такой режим, который предоставляется
капиталовложениям граждан США, проживающим в других штатах.
Возможность предоставления национального режима не иск-
лючает введения ограничений для иностранного инвестора зани-
маться определенными видами деятельности. Кроме того для не-
которых видов деятельности может быть установлен разрешитель-
ный порядок. Изъятия могут вводиться в целях обеспечения на-
циональной безопасности, общественного порядка. В соот-
ветствии с международной практикой осуществление некоторых
видов деятельности может объявляться государственной монопо-
лией и тогда иностранные инвесторы не вправе будут ими зани-
маться. В этой связи можно привести пример из законодательной
- 14 -
практики России. Во исполнение Указа Президента РФ от 11 июня
1993 г. "О восстановлении государственной монополии на произ-
водство, хранение, оптовую и розничную продажу алкогольной
продукции" Правительство РФ приняло 22 апреля 1994 г. соот-
ветствующее постановление. В нем было предусмотрено, что
государственная монополия будет осуществляться посредством
системы мер, которые распространяются на предприятия, осу-
ществляющие соответствующие виды хозяйственной деятельности,
независимо от форм собственности и ведомственной принадлеж-
ности, включая созданные на территории РФ предприятия с
иностранными инвестициями.
В то же время национальный режим не исключает создание в
определенных случаях льготного режима, установление отраслей
и видов производства, приоритетных для привлечения иностран-
ного капитала. В этих областях иностранные инвесторы могут
получать дополнительные льготы.
Особенностью соглашений о защите иностранных инвестиций
является то, что они обеспечивают регулирование не только от-
ношений между государствами - участниками соглашения, но так-
же и отношений с иностранным частным инвестором одного из
государств - стороны в соглашении в рамках национальной
системы права. Наличие такого неоднородного субъектного
состава может послужить основанием для того, чтобы при разре-
шении спора между государством и частным инвестором применя-
лись общие принципы и нормы международного права.
Эта позиция находит подтверждение в том, что отсылка к
нормам и принципам международного права, как правило, содер-
жится в той части двусторонних соглашений, которая касается
порядка разрешения инвестиционных споров. Здесь предусматри-
вается рассмотрение дел в международном арбитраже, который
принимает решения исходя как из положений двустороннего сог-
лашения, так и руководствуясь нормами международного права. В
настоящий момент проблема применения норм международного пра-
ва в рамках национальной системы права является предметом
дискуссий, и поэтому её изучение требует тщательного анализа
при участии специалистов международного права.
Не менее значимым при рассмотрении вопроса об участии
России в международных двусторонних соглашениях по иностран-
ным инвестициям является определение понятий "национализация"
- 15 -
и "экспроприация", которые в двусторонних соглашениях носят
собирательное значение, так как под этими мерами подразумева-
ется не только сам акт национализации, но также и любые иные
акты, результатом которых являются принудительное изъятие,
отчуждение инвестиций, а также действия государства, которые
могут рассматриваться как фактически осуществлённая национа-
лизация или экспроприация.(Например, замораживание счетов,
запрет перевода инвестиций в иностранной валюте за рубеж и
т.д.). Двусторонние соглашения запрещают совершение подобных
действий. В соответствии с двусторонними соглашениями нацио-
нализация инвестиций признаётся сторонами законной, то есть
не рассматривается как нарушение норм и принципов международ-
ного права, если она осуществляется в общественных интересах,
в соответствии с установленным законодательством порядком и
на недискриминационной основе. Последнее означает, что в ка-
честве основания для принятия меры к иностранному инвестору