Юридические аспекты получения кредита и обеспечения его возврата
Большаков Дмитрий Владимирович
В данной статье рассматриваются требования, которые предъявляются к Заемщику (Поручителю, Залогодателю, Гаранту) юридической службой коммерческого банка при предоставлении кредитов, кредитных линий, выдаче гарантий, а также при заключении обеспечительных сделок.
Прежде всего необходимо отметить, что коммерческие банки редко предоставляют бланковые кредиты, то есть кредиты без соответствующего обеспечения. Основные виды обеспечения исполнения обязательств закреплены в п. 1 ст. 329 ГК РФ: неустойка, залог, удержание имущество должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Существуют также иные, не закрепленные законодательством, но используемые в банковской практике способы обеспечения исполнения обязательств, например вексельные схемы и сделки РЕПО. Банку важно минимизировать риски, поэтому, как правило, используется несколько способов обеспечения. Неустойка (обычно это пеня) в обязательном порядке включается в кредитный договор. Наиболее часто используются поручительство и залог, реже используется банковская гарантия.
Вот пример одной из обеспечительных вексельных схем, которая применяется если у заемщика имеются векселя банка: заемщик заключает с банком договор купли-продажи векселей этого банка. По этому договору заемщик обязуется передать банку в собственность векселя банка, а банк обязуется уплатить заемщику за эти векселя определенную в договоре сумму, которая должна быть уплачена в дату, следующую за датой погашения кредита. Одновременно с договором купли-продажи банк и заемщик подписывают: Соглашение о зачете взаимных требований, которое вступает в силу в дату, следующую за датой погашения кредита и акт приема-передачи векселей по договору (Заемщик передает, а банк принимает векселя). Заемщик при передаче векселей банку проставляет на них бланковый индоссамент. Таким образом, если по истечение срока погашения кредита заемщик его не возвращает у него возникает долг перед банком по возврату кредита, а у банка возникает обязанность уплатить заемщику сумму по договору купли-продажи векселей. Одновременно с этими обязательствами вступает в силу соглашение о зачете взаимных требований, согласно которому указанные требования зачитываются, а остатки подлежат зачислению на счет соответствующей стороны. Как видно из данной схемы в случае непогашения кредита заемщиком у банка остаются эмитированные им (банком) векселя, которые до выдачи кредита принадлежали заемщику. В случае же надлежащего исполнения заемщиком обязательств по кредитному договору, договор купли-продажи и соглашение о зачете расторгаются, а векселя банка возвращаются заемщику.
Сделка РЕПО представляет из себя договор купли-продажи имущества с обязательством его обратного выкупа по заранее оговоренной цене и в заранее установленные сроки (от английского REPO - sale and repurchase operation). По данной сделке банк покупает у заемщика имущество (обычно это какие-либо ценные бумаги) с условием выкупа их заемщиком в будущем по более высокой цене. Срок между покупкой банком ценных бумаг и продажей их заемщику равен сроку предоставления кредита, разность между ценой, по которой банк купил имущество, и ценой по которой их выкупает заемщик по сути является платой за предоставление кредита, а имущество, являющееся объектом купли-продажи, выполняет функцию обеспечения возврата кредита. В договоре купли-продажи устанавливается условие о том, что в случае неуплаты заемщиком покупной цены (то есть фактически если кредит не будет возвращен), банк может отказаться от исполнения договора и распорядиться имуществом по своему усмотрению. Арбитражная практика не всегда лояльно относится к таким сделкам, считая их притворными, так как фактически воля сторон при заключении таких сделок направлена на получение заемных денежных средств и на обеспечение их возврата, то есть на кредит и залог.
Для проверки правоспособности (способности иметь права и нести обязанности) всех субъектов кредитной сделки – юридических лиц: заемщика, поручителя и залогодателя, а также проверки полномочий должностных лиц, заключающих сделки от имени субъектов, в юридическую службу банка по каждому из субъектов предоставляются нижеуказанные документы.
Так как наиболее часто используемыми в предпринимательской деятельности формами юридических лиц являются хозяйственные общества, анализ документов, предоставляемых в банк юридическими лицами, производится на их примере.
Документы, предоставляемые по любым видам сделок:
копия Устава;
копия Учредительного договора (если учредительный договор отнесен действующим законодательством к учредительным документам юридического лица);
копии Свидетельств о регистрации: Регистрационной палаты или Государственной регистрационной палаты при Министерстве юстиции в случае, если юридическое лицо является предприятием с иностранными инвестициями, размер которых превышает 100 000 рублей, в соответствии с Письмом Минюста РФ №7659-ЭР от 24.09.99 г.;
копии изменений в учредительные документы, зарегистрированных надлежащим образом;
копии свидетельств о регистрации изменений в учредительные документы (если на самих изменениях отсутствуют отметки об их регистрации);
документ, подтверждающий предоставлениe учредительных документов в контрольном состоянии, с учетом всех внесенных в них и зарегистрированных в установленном порядке изменений (письмо от регистрирующего органа либо подлинник Устава (свидетельства о регистрации либо иного документа, на котором регистрирующий орган ставит отметки о внесенных изменениях) – в случае, если отметки о вносимых в Устав изменениях ставятся регистрирующим органом на Уставе);
нотариально заверенная банковская карточка с образцами подписей уполномоченных лиц юридического лица, подписывающих соответствующие договоры с Банком;
Документы, подтверждающие назначение на должность и полномочия лиц, заключающих и подписывающих соответствующие договоры с Банком:
для акционерных обществ
Копия протокола общего собрания акционеров (Совета директоров – в соответствии с компетенцией, определенной Уставом) (выписка из него) об избрании единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) либо о передаче полномочий исполнительного органа управляющей организации (управляющему) либо копия решения Совета директоров, если уставом общества решение вопроса об избрании единоличного исполнительного органа отнесено к компетенции Совета директоров, копия Договора с управляющей организацией (управляющим) и все вышеперечисленные документы на управляющую организацию (управляющего), а также документы, подтверждающие полномочия лиц, подписывающих договор от имени управляющей организации (если полномочия исполнительного органа переданы по договору управляющей организации или управляющему);
Документ, подтверждающий государственную регистрацию всех выпусков акций акционерного общества (зарегистрированный проспект эмиссии акций (либо решение о выпуске акций акционерного общества), отчет о выпуске акций либо уведомление регистрирующего органа о регистрации выпуска и отчета).
для общества с ограниченной ответственностью
копия протокола (выписка из него) общего собрания участников об избрании единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), либо копия договора с управляющим и копия решения общего собрания участников об утверждении договора с управляющим (если полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющему);
Если полномочия исполнительного органа переданы управляющей организации, то необходимо представить в банк документы по управляющей организации, указанные выше для акционерных обществ.
копия контракта с руководителем (если его заключение предусмотрено Уставом) либо выписка из контракта, содержащая срок его действия, а также права и обязанности руководителя (представляется в случае, если в Уставе не указан срок полномочий руководителя, а также в случае наличия в Уставе ссылки на контракт в части полномочий руководителя на заключение кредитной сделки либо в случае отсутствия перечня полномочий в Уставе);
подлинники либо нотариально заверенные копии доверенностей на уполномоченных лиц;
копии приказов о назначении главных бухгалтеров юридических лиц;
Реестр акционеров или выписка из него на текущую дату, содержащие сведения о доле государства, наличии или отсутствии специального права «золотая акция», а также о лицах, которые владеют 20 или более процентами акций (долей) в уставном капитале юридического лица;
Баланс на последнюю отчетную дату;
Протоколы соответствующих органов управления юридического лица о заключении сделки, в случае, если сделка будет являться для юридического лица крупной согласно ст. 78 и ст. 46 закона «Об акционерных обществах» и закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» соответственно. Такие протоколы должны быть также представлены, если на юридическое лицо распространяются особенности правового положения акционерных обществ, находящихся в процессе приватизации;
Документы, которые требуются помимо указанных выше, при заключении договора залога движимого имущества.
Протокол соответствующего органа управления акционерного общества о рыночной оценке имущества, передаваемого в залог, с указанием идентифицирующих признаков этого имущества (например инвентарных номеров);
Документы, подтверждающие право собственности залогодателя на передаваемое в залог имущество (договоры купли-продажи, акты приема-передачи, акты ввода в эксплуатацию, инвентарные карточки, при залоге транспортных средств - паспорта транспортных средств и др.);
Документы, подтверждающие полную оплату передаваемого в залог имущества, если оно приобретено залогодателем по возмездной сделке (платежные поручения, выписки с банковских счетов, акты взаиморасчетов, соглашения о зачете требований и др.);