Дарья Солдатенкова, юрист
Законодательство о залоге претерпело серьезные изменения в связи с принятием Федерального закона от 30 декабря 2008 года № 306-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество"
Источник: Юридическая фирма "Ost Legal"
Дата публикации: 02.03.2009
Изменения внесены в Закон РФ от 29.05.1992 № 2872-1 «О залоге», Гражданский кодекс, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», Федеральный закон от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
Изменения в законе «О залоге».
1. Принципиально изменилась концепция обращения взыскания на заложенное движимое имущество: ранее внесудебное обращение взыскания на заложенное движимое имущество было разрешено только в прямо указанных законом случаях. Теперь же, удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного движимого имущества допускается во внесудебном порядке, если иное не установлено федеральным законом.
2. В новой редакции закона о залоге подробное регулирование получила процедура обращения взыскания на заложенное имущество и его последующей реализации. В частности, введены положения, предусматривающие возможность реализации заложенного движимого имущества по договору комиссии (при внесудебном порядке обращения взыскания). Комиссионер может быть определен в соглашении об обращении взыскания на заложенное движимое имущество. Если комиссионер не определен таким соглашением, он назначается залогодержателем самостоятельно. Следует отметить, что введение подобной модели могло бы быть объяснимо, если бы Закон предъявлял специальные требования к фигуре комиссионера (например, требование о том, что комиссионер должен являться специализированной организацией, осуществляющей торговлю подобного рода имуществом в качестве основного вида деятельности). Однако поскольку каких-либо требований к кандидатуре комиссионера Закон не выдвигает, смысл данных положений не вполне очевиден.
Если на заложенное имущество обращено взыскание на основании решения суда, то его реализация возможна только путем продажи с торгов (ст. 28.1).
3. Закон о залоге дополнен принципиально новым для российского законодательства правилом о том, что в так называемых «предпринимательских договорах», т.е. в договорах залога, заключенных между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями и обеспечивающих предпринимательские обязательства, можно предусмотреть условие о том, что предмет залога поступает в собственность залогодержателя. В этой связи не вполне ясно, имел ли в виду законодатель так называемый «обеспечительный перенос права собственности», т.е. ситуацию, когда право собственности на предмет залога (хотя вопрос о том, правильно ли называть такой механизм залогом, тоже имеет место) переходит в момент заключения договора залога или же подразумевается ситуация, когда залогодержатель вправе приобрести право собственности на предмет залога в случае неисполнения обеспеченного залогом обязательства. Кроме того, стороны предпринимательского договора вправе предусмотреть, что залогодержатель вправе продать предмет залога третьему лицу без проведения торгов (в том числе, путем продажи имущества по договору комиссии).
4. При обращении взыскания во внесудебном порядке на определенные виды имущества и его последующей реализации, обязательно привлечение оценщика. Таким имуществом являются: -
1) некоторые виды ценных бумаг;
2) имущественные права, за исключением дебиторской задолженности, не реализуемой на торгах;
3) драгоценные металлы и камни, изделия и лом из них;
4) коллекционные денежные знаки в рублях и в иностранной валюте;
5) предметы, имеющие историческую или художественную ценность;
6) вещи, стоимость которых по договору о залоге превышает пятьсот тысяч рублей.
Изменения в Гражданском кодексе.
Изменения, внесенные Законом в Гражданский кодекс, в большинстве случаев аналогичны внесенным в закон «о залоге».
1. Гражданский Кодекс Российской Федерации дополнен положением, предусматривающим, в случаях и порядке, предусмотренных законом, возможность удовлетворения требований кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя (абз. 1 п. 1 ст. 334). Очевидно, данная норма направлена на реализацию соответствующих изменений в закон «О залоге» (см. выше). Между тем, следует отметить, что хотя закон «О залоге» в новой редакции и предусматривает такой случай для предпринимательских договоров, в нем практически отсутствуют положения о порядке применения данной нормы.
2. В Гражданский кодекс введено новое положение о том, что отдельными законами могут быть предусмотрены учет и (или) регистрация договоров о залоге и залогов в силу закона отдельных объектов движимого имущества. Применительно к учету, возможно, имеется в виду предусмотренная статьей 18 закона «О залоге» обязанность по ведению книги записи залогов. Вместе с тем, остается неясным, следует ли понимать под термином «регистрация» государственную регистрацию.
3. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного движимого имущества без обращения в суд допускается, если иное не предусмотрено законом, на основании соглашения залогодателя с залогодержателем. При этом, в отношении недвижимого имущества, обращение взыскания во внесудебном порядке возможно в порядке, установленном законом об ипотеке. Новой редакцией пункта 3 статьи 349 ГК РФ предусмотрено, что соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество может быть заключено в любое время. Буквальное понимание данной нормы позволяет прийти к выводу, что она применяется и к недвижимому имуществу. Таким образом, законодатель изменяет ранее закрепленный принцип о том, что соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество может быть заключено только после возникновения оснований для обращения взыскания. Следует отметить, что согласно изменениям, внесенным Законом в закон «Об ипотеке», такое соглашение может быть заключено при условии наличия нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество. Если же залогодателем является физическое лицо, для заключения соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания нотариально удостоверенное согласие залогодателя обязательно и в случае с залогом движимого имущества.
4. По-новому сформирован перечень случаев, в которых возможен только судебный порядок обращения взыскания на предмет залога. Судебная процедура обязательна если:
1) для заключения договора о залоге имущества физического лица требовалось согласие или разрешение другого лица либо органа;
2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества (определение того, что относится к такому имуществу, может, по-видимому, вызывать споры);
3) залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно;
4) предметом залога являются жилые помещения, принадлежащие на праве собственности физическим лицам;
5) договором о залоге или иным соглашением залогодателя с залогодержателем не установлен порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество либо в установленном сторонами порядке обращение взыскания невозможно;
6) законом установлены иные случаи.
Изменения Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.
Законодатель реанимировал забытый было институт исполнительной надписи нотариуса. В частности, при неисполнении залогодателем соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, взыскание может быть обращено на основании исполнительной надписи нотариуса (новая редакция ст. 89 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, ч. 1 статьи 78 ФЗ РФ «Об исполнительном производстве»). Новой редакцией Статьи 90 Основ установлен специальный (для залоговых отношений) перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке. Исполнительная надпись совершается, если представлены документы, подтверждающие бесспорность задолженности, и со дня возникновения права на иск прошло не более трех лет, а в связи с отношениями между предприятиями, учреждениями и организациями – не более года. При совершении исполнительной надписи нотариус должен направить залогодателю по адресу, указанному в договоре залога, соответствующее уведомление и предоставить ему семидневный срок, с даты получения залогодателем указного уведомления, для заявления возражений. При отсутствии возражений залогодателя требование залогодержателя считается бесспорным, если из содержания представленных документов или иных имеющихся у нотариуса данных не вытекает иное. При поступлении возражений залогодателя нотариус оценивает его доводы на предмет наличия признака бесспорности. Данное положение, на наш взгляд, достаточно спорно, так как сам факт поступления возражений уже говорит о наличии спора, и такой спор должен решаться судом, а не нотариусом, особенно с учетом того, что законодательство о нотариате не содержит каких-либо процессуальных положений о рассмотрении спора.
Согласно новой редакции статьи 92 Основ в исполнительную надпись включается указание на заложенное имущество и его начальную продажную цену (ст. 92).
Изменения закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».