“Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. Оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней”. (ст.15 Венской конвенции 1980г.)[83].
Однако в практике и законодательстве отдельных стран по вопросу о “связующей силе” оферты, т.е. права оферента отозвать оферту до ее акцепта адресатом существуют значительные расхождения. Например, “ то положение, что оферта не может быть отозвана в течение срока , указанного в самой оферте или нормально необходимого для ответа ...; вытекает из ст.436 ГК РФ ...”. А ”в странах “общего права”, прежде всего в Англии ; оферент в принципе сохраняет право отозвать оферту в любой момент до ее акцепта контрагентом, обоснованием чему служит требование “встречного удовлетворения”, в результате которого оферент юридически не связан своим предложение”[84].
Под акцептом понимается согласие адресата, данное в установленный срок, заключить договор на условиях предложенных оферентом. По своему содержанию акцепт должен отвечать условиям, сформулированным в предложении заключить договор. “Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет встречную оферту” [85]. Но если изменения незначительны и оферент не возражает, то оферта считается акцептированной [86].
Договор считается заключенным, когда две стороны - экспортер и импортер достигли соглашения в торговой сделке по всем ее существенным условиям. Местом заключения договора по законодательству Российской Федерации и ряду других стран считается место получения акцепта, но в странах “общего права” действует так называемая “теория почтового ящика”, в силу которой, местом заключения договора, считается та страна откуда отправлен акцепт[87].
3.4. Структура и содержание внешнеторгового договора купли - продажи.
Внешнеторговые договоры (контракты) обычно содержат следующие основные разделы:
1) Определение сторон.
2) Предмет контракта.
3) Базисные условия поставок.
4) Сроки поставки.
5) Количество товара.
6) Цена и общая сумма контракта.
7) Условия платежей.
8) Упаковка и маркировка.
9) Качество товара.
10) Страхование.
11) Обстоятельства непреодолимой силы.
12) Санкции.
13) Арбитражные и судебные разбирательства споров.
14) Другие условия контракта.
1) Контракт начинается с определения сторон, т.е. с названия фирм или организаций, являющихся продавцом и покупателем.
2) Предмет контракта определяет вид договора и краткое описание товара.
3) Базисные условия поставок определяют разделение между продавцом и покупателем обязанностей, связанных с осуществлением поставок товаров. Если стороны примут решение разделить взаимные обязательства в соответствии с "Инкотермс" 1990, в контракте должна быть сделана соответствующая ссылка на этот сборник.
4) Сроки поставки. Чаще всего календарные сроки поставок оговаривают право продавцов на досрочную поставку или порядок получения разрешения покупателей на досрочную поставку.
5) Количество товара обычно указывается в метрических единицах, штуках, парах, комплектах. Предусматривается какие организации определяют количество товара и какими документами оно свидетельствуется.
6) Цена и общая сумма контракта. Обычно определяется ценой за единицу количества товара и общей суммой контракта. При этом обычно применяются среднемировые цены, которые определяются на основе конкурентных материалов (конкурентные материалы - оригиналы или копии коммерческих документов, содержащие цены на аналогичные материалы или данные для определения цен).
Допускается применение договорных цен, база которых также определяется на основе конкурентных материалов с внешнего рынка.
7) Условия платежей - обычно содержат подробное изложение порядка взаимных расчетов.
Это - документарный аккредитив (от латинского accreditivus доверительный - расчетный или денежный документ, представляющий собой поручение одного кредитного учреждение другому произвести за счет специально забронированных средств оплату товарно-транспортных документов за отгруженный товар или выплатить предъявителю А. определенную сумму денег); телеграфное инкассо с последующим акцептом.
Выплата авансов, неустоек, гарантий и т.д. часто производятся банковскими переводами.
Валютные оговорки - привязка курсов валют цены и платежа к курсу устойчивой валюты, к среднему курсу нескольких валют (мультивалютная оговорка), к курсам международной валютной единицы СДР и региональной - ЭКЮ.
8) Упаковка и маркировка. Вид упаковки определяется базисными условиями поставок - морская упаковка или сухопутная. Специальные требования к упаковке излагаются в контрактах.
9) Качество товара. Обычно коммерческие гарантии качества, которые представляют собой обязательства продавца поставить покупателю товар, обладающий в течение установленного срока (гарантийного) определенными свойствами.
Иногда предусматривают проверку качества либо приемку товаров на предприятиях - поставщиках специалистами покупателя или привлеченными им контрольными фирмами.
Проверка качества обычно ведется выборочно и не лишает покупателей права предъявить претензии по дефектам, обнаруженным в течение гарантийного периода.
Приемка товаров лишает покупателя права предъявить претензии по качеству, за исключением претензий по скрытым дефектам.
10) Страхование. Осуществляется страхование товаров от транспортных рисков. Обычно груз страхуется в пользу покупателей в размере 110 процентов его стоимости.
Указывается виды страхования или перечисляются риски, от которых товар должен быть застрахован. Обычные условия - "с ответственностью за все риски", "с ответственностью за частную аварию", "без ответственности за повреждение, кроме случаев крушения".
11) Обстоятельства непреодолимой сил. Перечислять те обстоятельства, которые считаются форс-мажорными.
При их наступлении исполнение контракта может быть без каких-либо санкций приостановлено на время их действия и ликвидации последствий.
Иногда обязанность представить в оговоренный срок свидетельство торговой палаты, подтверждающие наличие форс-мажора.
12). Санкции. Материальная ответственность может быть предусмотрена в форме как уплаты штрафа, так и возмещения убытков.
Прогрессивное начисление штрафных санкций. (Предельная величина обычно не более 8 процентов).
Возмещение убытков за причиненный материальный ущерб, вызванный нарушением договорных обязательств - расходы, утрата или повреждение имущества, упущенная выгода.
13) Арбитражные судебные разбирательства споров. Предусматривают материальное и процессуальное право и применимый арбитраж (арбитражная оговорка).
14) Другие условия контрактов.
- порядок заключения, изменения и прекращения контракта;
- обязательства экспортеров в части предоставления технической документации на товаров;
- отгрузочные инструкции и извещения о поставках товаров;
- порядок и сроки предъявления и рассмотрения претензий;
- сроки исковой давности и порядок их исчисления;
- специальные условия испытаний;
- обязательства сторон по получению ввозных и вывозных лицензий;
- обязательства сторон по оплате таможенных пошлин, налогов и сборов;
- условия выполнения шефмонтажных ( организационно-техническое руководство и надзор со стороны специалистов поставщика за выполнением таких работ, как получение и распаковка оборудования, выполнение пусконаладочных работ и т.д.) и монтажных работ;
- взаимные обязательства по организации технического обслуживания.
Кроме основных условий контракта стороны могут зафиксировать в договоре ряд дополнительных положений, уточняющих взаимные права и обязанности. В международной торговле широко используются типовые контракты купли и продажи определенных товаров. Такие контракты чаще всего применяются при торговле зерновыми , сахаром , хлопком, лесоматериалами, кофе и др..
3.5. Анализ правового регулирования внешнеторговой купли-продажи товаров зарубежных стран (США)
В настоящее время, когда контрагентами российских субъектов предпринимательской деятельности часто становятся американские компании и немалую (если не большую) долю договоров между ними составляют договоры купли-продажи, российским участникам внешнеэкономической деятельности может пригодиться знание основ правового регулирования купли-продажи.
Российский бизнес постепенно выходит на товарные рынки США, осуществляя предпринимательскую деятельность через представительства, филиалы или дочерние общества. В этих и некоторых иных случаях российскому менеджменту целесообразно представлять, какими правовыми категориями купли-продажи привыкли оперировать американские предприниматели, а также понимать основные моменты правового регулирования купли-продажи в этой стране.
Купля-продажа товаров в США регулируется специальным кодифицированным нормативным актом - Единообразным Торговым Кодексом (ETK, Uniform Commercial Code - UCC). ЕТК является примерным проектом федерального значения, на базе которого создавались торговые кодексы штатов. К 1967 году ЕТК был принят всеми штатами (Луизиана приняла его в части, не включившей, впрочем, нормы о купле-продаже). ЕТК характеризовался многими юристами как одна из наиболее удачных классификаций ХХ века. По словам К. Шмиттгофа, ЕТК "весьма умеренный по духу, практичен для применения и ясен для понимания"[88]. В ЕТК купле-продаже посвящен специальный раздел Статья 2 (Article 2). Помимо ЕТК отношения купли-продажи регулируются рядом других законодательных актов (в том числе о защите прав потребителей) и судебными прецедентами.