Криволапов Г.Г. наряду с добровольностью в качестве самостоятельного признака выделяет недоведение начатого преступления до конца. Признак по существу лежит в основе добровольного отказа. Добровольно принимая решение об отказе от доведения начатого посягательства, субъект тем самым не доводит его до конца.
Волевое усилие, направленное на добровольное прекращение преступления, неразрывно связано с другим признаком добровольного отказа – осознание лицом возможности успешного доведения начатой преступной деятельности до конца. Данный признак, хотя и тесно связан с добровольностью, но имеет свое самостоятельное значение. В литературе распространено мнение, что осознание лицом возможности доведения преступления до конца не играет самостоятельную роль, а является составной частью признака добровольности. Для добровольного отказа еще недостаточно, чтобы данный отказ был обусловлен одним желанием, необходимо, чтобы лицо, принимая решение, осознавало возможность доведения преступления до конца. Сознание и воля как основные функции человека в реальной жизни не только тесным образом связаны между собой, но и взаимно обуславливают друг друга, являясь в то же время различными сторонами единого психологического акта. В связи с этим выяснение наличия возможности доведения начатого преступления до конца имеет первостепенное значение, являясь определяющим признаком добровольного отказа. Другим важным признаком добровольного отказа является его окончательность, т. е. субъект, начавший преступление, должен полностью и окончательно, а не на время прекратить совершение начатой деятельности. Но по мнению большинства ученых – криминалистов России если же он лишь приостанавливает дальнейшее продолжение преступления по каким-либо соображениям, чтобы затем довести его до конца при более благоприятных условиях, то такой перерыв нельзя назвать добровольным отказом. Таким образом, только такие признаки отказа, как добровольность оставления начатой преступной деятельности, осознание лицом возможности доведения ее до конца и окончательность отказа в совокупности позволяют правильно решить вопрос о признании его добровольным, и отсутствие хотя бы одного из них, исключает добровольность отказа, делая его вынужденным. По мнению профессора Дурманова Н.Д. добровольный отказ от преступления возможен на стадии преступления, когда совершенные действия еще не успели вызвать общественно опасные последствия. Добровольный отказ в этом случае должен проявиться в действиях, направленных на недопущение или предотвращение преступных последствий.
Тарарухин С.А. в качестве признаков, характеризующих отказ от начатой преступной деятельности, выделяет:
1) данный отказ должен быть окончательным;
2) наличие объективных обстоятельств, не препятствующих завершению преступление (т.е. не быть вынужденным);
3) добровольно отказавшийся должен осознавать возможность продолжения начатого преступления и завершения;
4) добровольный отказ должен явиться свободным волеизъявлением субъекта.
В целом Тарарухин правильно определяет признаки добровольного отказа, но вряд ли является целесообразным выделять в качестве самостоятельного признака наличие объективных обстоятельств, не препятствующих завершению преступления и осознание лицом возможности продолжения начатого преступления и его завершения, ибо по существу данный признак составляет черты единого процесса – осознания лицом возможности успешного доведения начатого до конца. При определении добровольного отказа следует так же учитывать субъективные и объективные критерии. Субъективный критерий предполагает: во-первых, лицо осознает возможность окончить преступление, но отказывается от него по собственной воле, не доводя его до конца; во-вторых, субъект прекращает преступную деятельность, осознавая возможность реализации умысла. При этом не имеет значения, существовала ли в действительности возможность довести преступление до конца. Объективные обстоятельства при добровольном отказе играют существенную роль. Они могут вызвать желание оставить преступную деятельность. При добровольном отказе внешние обстоятельства лишь влияют на мотив, по которому субъект отказывается продолжать преступную деятельность. В изменении характера начатой деятельности и ее прекращении важная роль принадлежит мотивам, которые лежат в основе преступной деятельности. При добровольном отказе внешние обстоятельства лишь стимулируют поведение лица и не парализуют свободу его воли, а при вынужденном – лишают возможности завершить начатое преступление. Уголовный закон не ставит добровольный отказ в зависимость от каких-либо определенных мотивов. В смысле уголовно-правовой значимости мотивы отказа равны, независимо от того являются ли они по своему моральному содержанию положительными или отрицательными, важно чтобы они привели к прекращению начатой ранее преступной деятельности. Равенство перед законом всех мотивов, по которым то или иное лицо отказывается от продолжения преступной деятельности, не означает, что их исследование в процессе расследования и рассмотрения дела в суде не является обязательным. Напротив, только исследуя мотивы отказа от доведения преступления до конца, можно определить, действительно ли отказ был добровольным и окончательным.
Таким образом, добровольный отказ от преступления – есть окончательный отказ, лишь по собственной воле в силу любых мотивов, от доведения преступления до конца при сознании объективной возможности продолжения начатой преступной деятельности.
Особенности проявления добровольного отказа от преступления в зависимости от стадий преступного деяния
В интересах защиты общества и охраны правопорядка от общественно опасных деяний возникает необходимость привлекать виновных к уголовной ответственности не только, когда умышленное общественно опасное деяние совершено, но и когда кто-либо готовится его совершить, или когда оно находится непосредственно в процессе осуществления, так как и такие действия являются общественно опасными, преступными. Еще до начала умышленной преступной деятельности субъект преступления представляет себе ее результаты. Это обстоятельство определяет способ и характер деятельности субъекта направленной на реализацию преступного умысла. Сам процесс реализации преступного умысла проходит ряд стадий, которые можно разграничить между собой.
Законодатель различает следующие стадии умышленной преступнойдеятельности: приготовление к преступлению, покушение на преступление и оконченное преступление. Первые две стадии образуют предварительную, или неоконченную преступную деятельность.
Добровольный отказ при приготовлении к преступлению возможен как в процессе приготовительных действий, так и после их окончания.
Вопрос о возможности добровольного отказа от преступления на стадии приготовления к его совершению спора не вызывает и признается всеми криминалистами.
Покушение – это следующая стадия предварительной преступной деятельности, и в законе (ст. 30 УК РФ) она определяется как «умышленное действие (бездействие) лица, непосредственно направленное на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам».
Если приготовление создает лишь условия для совершения преступления в будущем, то при покушении не только умысел, но и действия виновного непосредственно направлены на охраняемый уголовным законом объект, на окончание преступления и достижение преступного результата. Отсутствие результата, предусмотренного в законе, или выполнении только части действии, образующих объективную сторону данного преступления – отличает покушение от оконченного преступления. В зависимости от степени осуществления преступного намерения и близости окончания преступления различают два вида покушений – оконченное и неоконченное.
Деление покушения на виды – оконченное и неоконченное – имеет существенное не только теоретическое, но и практическое значение. Для оконченного покушения характерно отсутствие общественно опасного результата, хотя субъект сделал все для его достижения, но он не наступает по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного. При неоконченном покушении общественно опасный результат отсутствует потому, что субъект не сделал всего, что считал необходимым для его наступления. Деление покушения на виды имеет большое значение для правильного решения вопроса о возможности добровольного отказа на стадии покушения. В соответствии с законом добровольный отказ от совершения преступления возможен только при неоконченной преступной деятельности. Возможность добровольного отказа при неоконченном покушении бесспорна и признается всеми криминалистами. Добровольный отказ при неоконченном покушении, и при приготовлении к совершению преступления, выражается обычно в воздержании от дальнейших действий. Это является общим признаком для добровольного отказа, как при приготовлении, так и при неоконченном покушении на преступление, совершаемых путем активных действий. В преступлениях, совершаемых путем бездействия, добровольный отказ выражается в активной форме поведения субъекта. Добровольный отказ при неоконченном покушении имеет отличительную особенность: она заключается в том, что отказ выражается в воздержании от дальнейших действий, непосредственно направленных на охраняемый уголовным законом объект, от достижения преступного результата. Эта особенность вытекает из различий между приготовлением и покушением, как стадиями предварительной преступной деятельности. Неотъемлемым признаком добровольного отказа является осознание фактической возможности продолжения преступной деятельности и совершения действий, способных причинить ущерб объекту посягательства, повлечь наступление преступного результата, к которому стремится виновный. Добровольный отказ выражается в том, что субъект по собственной инициативе прекращает дальнейшее совершение преступного деяния. Такой отказ возможен, разумеется, лишь тогда, когда уже выполненные субъектом действия еще не могут причинить общественно опасный результат и не наступление последнего может быть обеспечено простым прекращением преступной деятельности, направленной на причинение этого результата. Но такое сознание возможно только при неоконченном покушении, когда субъектом еще не выполнены все действия, которые он считает необходимыми для достижения преступного результата. При оконченном покушении действия субъекта с объективной стороны поставили в опасность охраняемый объект, а с субъективной стороны они были воплощением его преступного умысла, что свидетельствует об общественной опасности деяния и субъекта. Не наступление результата, к которому стремился виновный и для наступления которого им было сделано все необходимое, зависит уже не от воли субъекта, а от внешние, порой случайных обстоятельств (своевременно ли прибыл по вызову врач и обладает ли он достаточной квалификацией; имеется ли в наличии противоядие, своевременно ли оно применено и достаточно ли эффективно и др.). Последующие активные действия виновного хотя и не могу рассматриваться как добровольный отказ, но должны быть учтены при назначении наказания, ибо они свидетельствуют о раскаянии виновного, что является смягчающим вину обстоятельством. Правила ст. 31 УК РФ применяются лишь в случаях неоконченного преступления, в том числе и в форме неоконченного покушения.