Таким образом, противоправные действия обвиняемых не подпадают под признак изготовления наркотических средств или психотропных веществ, а образуют состав переработки данных средств или веществ.
Суд Советского района г. Гомеля, установив, что М. путем присвоения найденного приобрел наркотическое средство - метадон (в виде порошка), хранил при себе, а затем с целью употребления смешал часть метадона с медицинским препаратом и сделал себе инъекцию, осудил его по ч. 1 ст. 328 УК за незаконное без цели сбыта приобретение, переработку и хранение наркотического средства.
При этом суд не указал в приговоре, в чем выразилась сущность процесса переработки метадона, и не дал оценки тому обстоятельству, что действия обвиняемого по смешиванию метадона и медицинского препарата были направлены только на приведение наркотического средства в состояние, удобное для употребления.
Суды не всегда учитывают, что осуждение лица за незаконное изготовление или переработку наркотических средств и психотропных веществ возможно лишь в том случае, если следствием и судом достоверно установлено, что изготовленное средство или вещество включено в Республиканский перечень, является готовым к использованию и потреблению, в нем содержится наркотическое средство или психотропное вещество и в какой концентрации после его очистки от посторонних примесей либо после совершения действий, направленных на повышение в нем концентрации наркотического средства или психотропного вещества. Решающее значение для выяснения всех указанных обстоятельств имеет наличие соответствующего экспертного заключения о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки.
Изучение делпоказало, что иногда виновным лицам ошибочно вменяется признак приобретения наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров.
Незаконным приобретением наркотических средств, психотропных веществ либо прекурсоров, сильнодействующих или ядовитых веществ следует считать покупку, принятие в дар, получение в счет долга, взаймы, в качестве оплаты за услуги, в результате обмена на другие предметы, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или частей, содержащих наркотические вещества, а равно остатков неохраняемых посевов наркотикосодержащих растений после завершения их уборки и т.п. Приобретение наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента их перехода во владение виновного.
Под незаконным хранением наркотических средств, психотропных веществ либо прекурсоров, сильнодействующих или ядовитых веществ следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим нахождением таких средств и веществ во владении виновного (при себе, в тайнике, в помещении и других местах). Ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности. Хранение наркотических средств или психотропных веществ — длящееся преступление.
Ответственность за хранение наркотических средств или психотропныx веществ должно нести также лицо, принявшее их на сохранение от другого лица. Это не всегда учитывается в правоприменительной практике.
Перевозкой наркотических средств, психотропных веществ либо прекурсоров, сильнодействующих и ядовитых веществ являются умышленные действия по их перемещению из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспортных средств и в нарушение порядка, установленного Законом Республики Беларусь "О наркотических средствах, психотропных веществах и их прекурсорах".
В судебной практике отсутствует единство при решении вопроса квалификации преступных действий как незаконная перевозка наркотических средств, психотропных веществ либо прекурсоров, сильнодействующих или ядовитых веществ. Наличие в действиях лица состава незаконной перевозки и отграничение указанного состава преступления от незаконного хранения наркотического средства или психотропного вещества во время поездки на каком-либо из видов транспортных средств устанавливается в каждом конкретном случае с учетом цели использования транспортного средства, количества, размера, объема и места нахождения наркотических средств или психотропных веществ, иных обстоятельств дела.
Переноска же наркотических средств должна рассматриваться в качествe разновидности их хранения. Перевозка может совершаться не только владельцем наркотических средств или психотропных веществ, но и другими лицами, получившими их на временное хранение.
Под пересылкой названных средств, веществ либо прекурсоров следует понимать отправление их из одного пункта в другой почтой, багажом, нарочным, с использованием транспортных средств или иным способом, когда фактическое перемещение их в пространстве осуществляется без участия отправителя.
Изучение судебной практики показало, что органы уголовного преследования и суды допускают ошибки при квалификации преступных действий лиц по признаку сбыта наркотических средств, психотропных веществ или прекурсоров.
Согласно п.7 Постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными веществами и их прекурсорами, сильнодействующими и ядовитыми веществами» (далее – Постановления) под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или прекурсоров, сильнодействующих и ядовитых веществ понимается как возмездная, так и безвозмездная их передача другим лицам, которая может быть осуществлена посредством продажи, дарения, обмена, уплаты долга, дачи взаймы и иным способом. При этом не может квалифицироваться как незаконный сбыт инъекция одним лицом другому лицу наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю. О наличии умысла на сбыт могут указывать такие обстоятельства, как предварительная договоренность о поставке наркотических средств, дача обязательства оплатить оказанную услугу наркотиками, значительный объем наркотических средств, приобретение этих средств лицом, их не употребляющим. При этом не имеет значения, предназначались ли приобретенные или похищенные наркотические средства для реализации на территории Республики Беларусь или других государств. Сбыт наркотических средств или психотропных веществ следует считать оконченным преступлением с момента получения их другим лицом.
По п. 11 и 12 вышеупомянутого Постановления для привлечения к ответственности за незаконное хранение, изготовление, переработку, перевозку или пересылку наркотических средств, психотропных веществ либо прекурсоров не имеет значения, принадлежали они виновному или другому лицу. Судам надлежит иметь в виду, что действия обвиняемого, совершившего незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ либо прекурсоров без цели сбыта, подлежат квалификации по ч. 1 ст. 328 УК и в тех случаях, когда они совершены повторно, в крупном размере, группой лиц, должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, организованной группой.
2.1 Освобождение от уголовной ответственности
По сравнению с УК 1960 года существенно изменено содержание уголовно-правовой нормы, предусматривающей возможность освобождения лица от ответственности за незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров (примечание к ст. 328 УК).
Если прежде лицо, добровольно сдавшее наркотик либо добровольно обратившееся в медицинское учреждение за оказанием медицинской помощи в связи с потреблением наркотических средств в немедицинских целях, могло быть освобождено от ответственности за приобретение сданных средств либо за приобретение, хранение, перевозку и пересылку потребленных наркотических средств, то в соответствии с примечанием к ст. 328 УК Республики Беларусь лицо может быть освобождено от уголовной ответственности за совершение любого из преступлений, предусмотренных ч.ч. 1-4 этой статьи. Однако при этом лицо не только должно добровольно сдать наркотические средства, психотропные вещества или прекурсоры, но и активно способствовать раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом этих средств, веществ и прекурсоров.
Под добровольной сдачей названных средств, веществ и прекурсоров следует понимать действия, когда лицо, имея возможность и далее совершать запрещенные уголовным законом деяния с ними, по своей воле передает их органам уголовного преследования до предъявления требования об их сдаче. Мотив добровольной сдачи значения не имеет.
Активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, означает личное добровольное участие субъекта в предусмотренных законодательством об оперативно-розыскной деятельности мероприятиях правоохранительных органов, направленных на раскрытие либо пресечение данного преступления, установление фактических обстоятельств дела, причастных к совершению криминального деяния лиц, места нахождения последних и их задержание, розыск и возвращение похищенного или изъятого из оборота имущества.
2.2 Квалифицирующие признаки состава преступления
Рассматриваемый состав преступления имеет формальный характер и считается оконченным с момента совершения действий, указанных в диспозиции статьи 328 УК Республики Беларусь. Последствия же (а они могут быть самыми тяжкими) лежат за пределами состава и влияют лишь на индивидуализацию ответственности.
Квалифицирующими признаками данного преступления являются незаконные действия, совершенные группой лиц, либо должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, либо лицом, ранее совершившим преступления, предусмотренные статьями 327 - 329 и 331 УК Республики Беларусь, либо в отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере, а равно сбыт наркотических средств, психотропных веществ либо прекурсоров с целью изготовления таких средств или веществ на территории учреждения образования, исправительного учреждения, арестного дома, в местах содержания под стражей или в месте проведения спортивных, культурно-массовых или иных массовых мероприятий.