Применительно к договору строительного подряда указанное противоречие можно разрешить внесением изменений в Гражданский кодекс РФ, "смягчив" его требования об обязательном определении в договоре содержания технической документации, в частности ограничившись требованием о наличии ссылки на типовой проект, а также предусмотрев иные варианты решения этого вопроса.
В некоторых главах Гражданского кодекса РФ выделяется параграф, содержащий общие положения о том или ином типе договора. По такому принципу построены, в частности, главы о купле-продаже, аренде, подряде, хранении. Иногда уже в первом параграфе соответствующей главы содержатся требования о существенных условиях договора, которые распространяются и на отдельные виды (разновидности) договора, если специальными правилами не установлено иное. Такой же юридико-технический прием применяется и при многоступенчатом регулировании. Так, по договору купли-продажи условие о товаре считается согласованным, если он позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455). Соответственно данное правило распространяется на договор поставки, контрактацию и те договоры купли-продажи, правила о которых не предусматривают специальных норм об объекте (например, договор продажи недвижимости). В § 8 главы 30 "Продажа предприятия" прямо не указано, что цена — существенное условие договора. Это предусмотрено в ст. 555 применительно к договору продажи недвижимости.
Поскольку в соответствии с п. 2 ст. 549 ГК РФ правила о продаже недвижимости субсидиарно применяются к продаже предприятия, цена является существенным условием и договора продажи предприятия.
Существенные условия и квалифицирующие признаки договора. В законодательном определении договора содержатся, как правило, его существенные признаки. Однако значение определения договора этим не исчерпывается. Оно заключается прежде всего в том, что отражает сущность договора, его квалифицирующие или видообразующие признаки, позволяющие отграничить один договор от другого.
Но помимо договорных условий к квалифицирующим признакам следует отнести и другие характеристики договора, в частности субъектный состав. Например, в определении договора поставки (ст. 506 ГК РФ) помимо существенных условий содержатся и такие его признаки как стороны (предприниматели), цель приобретения товара — для использования в предпринимательской деятельности. В определении договора контрактации указан специальный субъектный состав — производитель сельскохозяйственной продукции и заготовитель.
Существенные условия и существо обязательства. В Гражданском кодексе РФ во многих статьях употребляются термины: "существо обязательства", "существо договора", "характер договора". Возникает вопрос: что обозначают эти термины и как они соотносятся с понятием существенных условий договора?
Термин "существо обязательства" ("...если иное не вытекает из существа обязательства") достаточно часто употребляется в отношении договоров купли-продажи (например, п. 3 ст. 480 "Последствия передачи некомплектного товара", ст. 508 "Периоды поставки товаров", ст. 515 "Выборка товаров" и др.). В данных статьях то или иное отношение регулируется диспозитивными нормами, а дан-ный термин обозначает обязательство, вытекающее из отдельного условия договора.
Иной смысл вкладывает законодатель в термин "существо договора" в ст. 421, 1423, 447, 819, 842. Здесь речь идет о существе, сущности самого договора, а не его отдельных условий. Такое же значение имеет и понятие "характер договора" (п.4 ст. 420, п. 2 ст. 451 ГК РФ). Существо, или характер, договора выражают, прежде всего, его существенные условия.
Существенные условия договора и способ его заключения. Анализ действующего законодательства показывает, что на формулирование существенных условий, на признание договора заключенным влияет и способ его заключения. Это относится в первую очередь к заключению биржевых сделок. Хотя они по своей правовой природе являются известными договорами, Закон о товарных биржах и биржевой торговле содержит специальные требования к существенным условиям и признакам биржевой сделки. Так, объектом биржевой сделки является товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный биржей в установленном порядке к биржевым торгам.
Особые требования предъявляются к участникам биржевой торговли, регистрации сделок и др.
Общие правила о торгах, проводимых в форме аукциона или конкурса, содержатся в Гражданском кодексе РФ. Согласно п. 4 ст. 447 выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. При таком способе заключения договора правила Гражданского кодекса РФ об оферте и акцепте не применяются.
Так, существенные условия государственного контракта на проведение подрядных работ для государственных нужд перечислены в п. 1 ст. 766 ГК РФ. В п. 2 этой статьи предусмотрено, что в случае, когда государственный контракт заключается по результатам конкурса на размещение заказа на подрядные работы для государственных нужд, его условия определяются в соответствии с объявленными условиями конкурса и представленным на конкурс предложением подрядчика, признанного победителем конкурса.
В Гражданском кодексе РФ предусмотрена и возможность заключения договора путем совершения конклюдентных действий (п. 3 ст, 438).
Совершение лицом, получившим оферту, в которой содержатся существенные условия договора, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, выполнение работ, уплата соответствующей суммы денег и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. При таком способе заключения договора презюмируется, что стороны достигли соглашения по существенным условиям и договор считается заключенным.
Цена договора. В соответствии с п. 3 ст. 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Подавляющее большинство договоров являются возмездными, по которым сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. В большинстве случаев встречным предоставлением является денежная сумма за выполненную работу, оказанные услуги, отгруженные товары.
Цена — существенное условие всякого возмездного договора. Поскольку заключенный договор является возмездным, в нем так или иначе необходимо решить вопрос о цене. Прежде цена признавалась существенным условием договора. В новом Гражданском кодексе РФ такого безоговорочного требования не содержится. В п. 1 ст. 424 ГК РФ предусмотрено, что исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Однако действие этого положения в целом ряде случаев ограничивается. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.
Таким образом, Гражданский кодекс РФ различает устанавливаемые и регулируемые цены. Установленная соответствующим государственным органом цена подлежит обязательному применению и не подлежит согласованию сторонами. Регулируемые цены — более широкое понятие, чем установленные. Государство использует различные способы регулирования цен (установление надбавок, скидок, предельных коэффициентов изменения цен, максимального уровня и др.). Поскольку фиксированная или точно определенная цена при этом не устанавливается, возникает вопрос, а подлежит ли в таких случаях цена согласованию сторонами. Уполномоченный государственный орган, закрепив определенные рамки при определении цены, за которые нельзя выйти, предоставляет стороне, оказывающей услуги, право самостоятельно решать вопрос о цене в указанных рамках.
На мой взгляд, в подобных случаях вторая сторона лишена возможности требовать согласования цены, поскольку при соблюдении "рамок" цена является правомерно установленной.
В п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ указано, что в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Поскольку эта норма диспозитивна, она подлежит применению, если стороны не согласуют вопрос о цене. При этом диспозитивная норма не становится договорным условием. Следовательно, цена не является существенным условием возмездного договора. Однако данный вывод вступает в противоречие с сущностью возмездных договоров. Поэтому, на мой взгляд, необходимо внести изменения в ст. 424 и 432 Гражданского кодекса РФ, предусмотрев, что в договоре должна быть указана цена или способ ее определения.
Как показывает предпринимательская практика, по целому ряду товаров достаточно сложно определить их цену. Зачастую отсутствует информация о многих видах товаров в данном регионе, неясно, какие источники информации использовать, как толковать предусмотренные в п. 3 ст. 424 ПС РФ "сравнимые обстоятельства". Ведь сведения о цене продажи или покупке могут относиться к коммерческой тайне.
На сложность определения рыночной цены обращается внимание и при решении вопросов налогообложения.
В п. 54 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 года № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указывается, что наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При существовании разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.