Для детальной характеристики предметов контрабанды необходимо обращаться к ряду норм гражданского права, таможенного и иного законодательства. Так, определение товаров дано в Таможенном кодексе РФ (п. 1. ст. 18)[3], а также в Законе РФ от 12 августа 2003 г. "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности".[4] Под товаром понимается любое движимое имущество, в том числе валюта и валютные ценности, электрическая, тепловая и иные виды энергии, транспортные средства, за исключением используемых для международных перевозок пассажиров и товаров, включая контейнеры и иное транспортное оборудование. Как отмечалось в литературе, ст. 18 ТК и ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" сводят понятие товара к понятию вещи, что не вполне согласуется с нормами гражданского права (ст. 128 и др. ГК РФ).[5] Хотя, конечно, и услуги, и работы, и технологии, и информация, и объекты интеллектуальной и промышленной собственности (полезные модели, промышленные образцы, а также товарные знаки, знаки обслуживания, места происхождения товаров) должны рассматриваться как предметы контрабанды.
Что касается предметов контрабанды, предусмотренных ч. 2 ст. 188 УК, необходимо, прежде всего, подчеркнуть, что их конкретизированный ("поименный") перечень является исчерпывающим. Перемещение этих предметов через таможенную границу связано с соблюдением специальных правил. Размер перемещения (стоимости перемещенных предметов) применительно к ч. 2 ст. 188 в законе не оговаривается. Признаки, конкретные свойства, порядок оборота включенных в этот перечень наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, радиоактивных или взрывчатых веществ; вооружения, взрывных устройств, огнестрельного оружия и боеприпасов, ядерного, химического, биологического и других видов оружия массового поражения, материалов и оборудования, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения; стратегически важных сырьевых товаров; культурных ценностей определяются в федеральных законах "О наркотических средствах и психотропных веществах" (1998 г.), "Об оружии" (1996 г.), "О вывозе и ввозе культурных ценностей" (1993 г.)[6] и во множестве других нормативных правовых актов, включая Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и др., а также в лексикографических источниках. Нельзя не отметить, что это создает значительные трудности для правоприменения.
Объективная сторона, как внешнее выражение процесса преступного посягательства при контрабанде, в отличие от непосредственного объекта и предмета преступления, по своему содержанию одинакова для деяний, предусмотренных как ч. 1, так и ч. 2 ст. 188 УК. Состав контрабанды формальный: для его наличия не требуется констатации наступления вредных последствий, доказывания причинной связи между ними и соответствующими действиями. К обязательным признакам объективной стороны контрабанды относятся: 1). Действия в виде перемещения товара или иного предмета (либо действия, непосредственно направленные на реализацию намерения вывезти или ввезти предметы контрабанды, например, подача фальшивой декларации); 2). Место совершения действия - таможенная граница Российской Федерации, таможенная территория Российской Федерации (речь в данном случае идет именно о таможенной, а не государственной границе, которые географически не всегда совпадают); 3). Один или несколько альтернативных способов перемещения через таможенную границу товаров и иных предметов: помимо таможенного контроля, с сокрытием от таможенного контроля, с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, сопряженные с недекларированием или недостоверным декларированием. Понятие перемещения через таможенную границу сформулировано в законе (ст. 18 ТК РФ). Перемещение может осуществляться путем фактического пересечения таможенной границы, включая пересылку по почте, использование линий электропередачи, трубопроводов; либо путем совершения действий, направленных на реализацию намерения вывезти или ввезти товары или иные предметы (подача таможенной декларации, отгрузка товаров зарубежному партнеру и др.). В первом случае преступление считается оконченным с момента фактического пересечения границы, во втором с момента подачи декларации, начала отпуска товара и т. д. При первом виде перемещения местом совершения контрабанды является таможенная граница, при втором - таможенная территория РФ. Конкретные признаки незаконных способов перемещения товаров и иных предметов (помимо таможенного контроля, с сокрытием от этого контроля и т. д.) определены таможенным законодательством (ст. ст. 276-278 и др. ТК РФ). Какие именно товары и иные предметы должны декларироваться, определено в ст. 168 ТК РФ. Порядок декларирования регламентирован ст. ст. 169 - 179 ТК. Характеристика объективной стороны контрабанды включает также такой ее факультативный признак, как средства совершения преступления, которые используются определенным (обманным, как говорится в диспозиции ст. 188 УК) способом. Это - документы (подделанные, недействительные, полученные незаконным путем, содержащие недостоверные сведения и т. д.) и средства таможенной идентификации (поддельные печати, пломбы, маркировки и др.). Необходимо отметить, что способы и средства являются именно факультативными (т. е. необязательными) элементами объективной стороны применительно ко всей совокупности составов преступлений. В случаях же, когда они включены в диспозицию нормы, они служат для данного состава обязательными, т. е. подлежат доказыванию в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства.
Субъективная сторона контрабанды - вина в форме прямого умысла по отношению к перемещению товаров и иных предметов через таможенную границу. В случаях, когда перемещение происходит посредством недекларирования по небрежности, уголовная ответственность исключается (ответственность наступает по ст. 279 ТК за административное нарушение). Субъект контрабанды общий - любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, независимо от гражданства (не обладающее дипломатическим иммунитетом). Не рассматривая подробно все квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки контрабанды, отметим, что при конструировании ст. 188 УК РФ 1996 г. в состав этого преступления внесены изменения, которые в основном надо признать обоснованными и убедительными. В частности, как удачное законодательное нововведение надо оценить то, что впервые в числе квалифицирующих признаков контрабанды предусмотрена неоднократность (утратил силу) и применение насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль (п. "в" ч. 3 ст. 188 УК). Следует признать правильным, что в перечень квалифицирующих признаков не включено совершение контрабанды лицом, ранее судимым за это преступление (с учетом норм, содержащихся в п. "а" ч. 1 ст. 63, а также ст. 68 УК РФ), и открытое перемещение через таможенную границу товаров и иных предметов вопреки прямому запрету должностного лица, осуществляющего таможенный контроль (в реальной жизни более опасной является не так называемая "чемоданная" контрабанда и перемещение ее предметов путем прорыва, а торговая контрабанда и другие ее изощренные, завуалированные формы). Следует также согласиться с лишением самостоятельного значения таких квалифицирующих признаков контрабанды, как совершение ее лицом, освобожденным от определенных форм таможенного контроля, или лицом, уполномоченным на перемещение через таможенную границу отдельных товаров и транспортных средств (эти обстоятельства могут быть учтены судом при индивидуализации наказания).[7] Наконец, оправданно ужесточение наказания за контрабанду, совершенную организованной группой, путем повышения нижней границы наказания в виде лишения свободы за это преступление с 7 до 12 лет. Контрабанда, предусмотренная первой частью статьи, относится к преступлениям средней тяжести, ч.ч. 2 и 3 - к тяжким, а ч. 4 - к особо тяжким преступлениям.
§ 2 Статистические данные и спорные вопросы ответственности за контрабанду.
Согласно ч. 1 ст. 188 УК РФ под контрабандой понимается перемещение в крупном размере через таможенную границу Российской Федерации товаров или иных предметов (за исключением указанных в части второй этой статьи), совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием. Высокая общественная опасность рассматриваемого преступления выражается в том, что контрабанда наносит существенный экономический ущерб интересам нашего государства, а в некоторых случаях и политический ущерб, угрожая государственной безопасности (при нелегальном ввозе оружия, взрывчатых веществ, средств массового уничтожения и т.д.). По признаваемому государствами международному обычаю контрабанда рассматривается как преступление международного характера. Неслучайно поэтому законодатель сконструировал контрабанду, предусмотренную частью первой ст. 188 УК РФ, как преступление средней тяжести, частями второй и третьей — как тяжкое преступление и частью четвертой — как особо тяжкое преступление. За последние 14 лет количество зарегистрированных фактов контрабанды в Российской Федерации увеличилось почти в 40 раз. С учетом перечисленных обстоятельств возникла необходимость изучить вопрос об эффективности борьбы с названным преступлением уголовно-правовыми средствами. С этой целью Хабаровским краевым судом обобщена судебная практика по делам о контрабанде (ст. 188 УК РФ), рассмотренным судами края за последние шесть лет.[8] В процессе обобщения был изучен возраст лиц, осужденных за контрабанду, их пол, образование, род выполняемых ими занятий и принадлежность к государству, гражданами которого они являются.