Не должны признаваться предметом легализации также контрабандно ввезенные в Украину товары и прочие предметы, указанные в диспозиции части 1 статьи 201 УК, если они были получены (добыты) за пределами Украины не преступным путем, а приобретены законно, а также средства, полученные не в результате совершения предикатного действия, а в результате проведения финансовых операций с использованием банковских счетов предприятий, которые имеют признак фиктивности.
Не являются предметами легализации также средства или другое имущество, полученные в результате осуществления служебным лицом без письменного согласования с налоговым органом операций, указанных в подпунктах 8.6.1 — 8.6.3 п. 8.6 ст. 8 Закона Украины «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» от 21.12.2000 г. N 2181-III , с активами, которые находятся в налоговом залоге и в дальнейшем используются субъектом хозяйствования — юридическим лицом при осуществлении хозяйственной деятельности, поскольку такие активы имеют легальное происхождение.
Не являются предметом легализации средства (независимо от их размера), полученные как субсидии, субвенции, дотации или кредиты в результате предоставления ложной информации субъектами, указанными в диспозиции части 1 статьи 222 «Мошенничество с финансовыми ресурсами» УК, указанным в этой норме Закона кредиторам, хотя с такими средствами в дальнейшем и осуществляются действия, перечисленные в статье 209 УК, поскольку эти средства получают официально (легально) и преступление, состав которого предусмотрен частью 1 статьи 222 УК, не содержит всех признаков предикатного действия, определенного в пункте 1 примечания к статье 209 УК.
Передача информации в Госфинмониторинг
Следствием выявления сомнительной финансовой операции является обязанность субъекта первичного финансового мониторинга предоставить уполномоченному органу — Госфинмониторингу — информацию не позднее трех рабочих дней с момента ее регистрации.
Задачи и обязанности, установленные Законом, предписывают субъекту первичного финансового мониторинга разработать комплексную программу его проведения.
Таким образом, обращаем ваше внимание на практику реализации норм Закона относительно формального обеспечения организационной и нормативной базы субъекта.
1. Субъекты, с учетом требований законодательства, назначают работника, ответственного за проведение внутреннего финансового мониторинга (далее — ответственный работник), квалификация которого должна отвечать требованиям, утвержденным Госфинмониторингом.
Предполагается, хотя это и не является обязательным, создание отдельной должности для ответственного работника и выполнение им лишь этих функциональных обязанностей.
Обращаем ваше внимание на то, что момент назначения и увольнения ответственного работника тщательно отслеживается Госфинмониторингом на основании тех данных, которые обязан подать субъект по установленной форме. О назначении и увольнении ответственного работника субъект первичного финансового мониторинга обязан уведомить уполномоченный орган на протяжении 3-х рабочих дней.
Учитывая, что размер штрафов за такие будто бы незначительные нарушения более чем значителен, данное предостережение, безусловно, целесообразно.
Назначение ответственного работника оформляется соответствующим приказом по предприятию.
2. Субъект первичного финансового мониторинга должен зарегистрироваться в Государственном департаменте финансового мониторинга. Карточка регистрации субъекта первичного финансового мониторинга предоставляется в том случае, если информация направляется Государственному департаменту финансового мониторинга на бумажных носителях.
В общем случае субъект по своему усмотрению выбирает форму сообщения о сомнительных финансовых операциях: это могут быть сообщения на магнитных, бумажных носителях или в электронном виде.
3. Права, функциональные обязанности ответственного работника и его ответственность за нарушения должны быть определены должностной инструкцией, утвержденной руководителем субъекта первичного финансового мониторинга, с пометкой и подписью ответственного работника о том, что он ознакомлен с нею.
4. По представлению ответственного работника утверждаются Правила проведения финансового мониторинга, которые являются внутренним документом субъекта и определяют механизм, порядок и условия
проведения мероприятий, направленных на предотвращение и противодействие использованию субъекта для легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма.
5. Разработка Программы осуществления финансового мониторинга, которая тоже является внутренним документом и представляет собой комплекс мероприятий по организации проведения финансового мониторинга. Обязательным условием разработки Программы является определение мероприятий по привлечению всех работников субъекта первичного финансового мониторинга для осуществления противодействия отмыванию средств.
Государственная значимость и обязательность осуществления первичного финансового мониторинга подтверждается и тем, что законодательством определен «мониторинг» субъектов мониторинга. Проще говоря, субъектам первичного финансового мониторинга придется столкнуться с контролирующим органом, который имеет полномочия на осуществление проверок.
Проверки Госфинуслуг
Проверки финансовых учреждений, а также юридических лиц, которые по своему статусу не являются финансовыми учреждениями, но предоставляют финансовые услуги, осуществляется Государственной комиссией по регулированию рынков финансовых услуг Украины (далее — Госфинуслуг).
Вопросы программы проверки определяются в каждом частном случае с учетом специфики деятельности учреждения. При этом обязательно проверяется соблюдение требований законодательства относительно:
1) назначения работника учреждения, ответственного за проведение финансового мониторинга;
2) наличия правил проведения финансового мониторинга, их возобновления, а также программ его осуществления;
3) обеспечения регистрации финансовых операций, подлежащих финансовому мониторингу;
4) идентификации лиц, осуществляющих финансовые операции;
5) своевременности и полноты предоставления информации о финансовых операциях, подлежащих финансовому мониторингу;
6) хранения документов, связанных с осуществлением учреждениями мероприятий по финансовому мониторингу;
7) организации обучения персонала учреждения относительно методов выявления финансовых операций, подлежащих обязательному внутреннему финансовому мониторингу.
Учитывая те объективные реалии, в которых мы живем, хочется подчеркнуть тот факт, что выводы органа, который осуществил проверку, изложенные в акте проверки, в любом случае могут быть обжалованы.
А для того чтобы вы были предупреждены о возможных недоразумениях, акцентируем ваше внимание на ключевых моментах проверки.
Перед началом проведения проверки лица, ее осуществляющие, предъявляют руководителю учреждения, которое проверяется, или должностному лицу, которое его замещает, удостоверение на проверку, сообщают о своих полномочиях согласно статье 17 Закона, знакомят с основаниями проверки. Указанные лица имеют право:
• осуществлять инспектирование по местонахождению проверяемого юридического лица;
• приглашать должностных лиц этого юридического лица для предоставления объяснений и требовать предоставления необходимой информации и документов.
Лица, осуществляющие проверку, во время проведения проверок обязаны:
• соблюдать требования законодательства Украины;
• не допускать действий и поступков, которые могут отрицательно повлиять на их репутацию и репутацию Госфинуслуг;
• не разглашать информацию, полученную во время проверки, без согласия руководителя учреждения, деятельность которого проверяется.
Кроме того, осуществляющее проверку лицо имеет право требовать предоставления проверяемыми учреждениями копий, выписок, извлечений из соответствующих документов, заверенных подписью руководителя учреждения или лица, его замещающего, и скрепленных круглой печатью, для присоединения их к материалам проверки.
Ответственность за нарушение требований закона и восстановление прав и законных интересов
Довольно сильная формализация Закона и обрастание его норм многочисленными указаниями Госфинмониторинга непременно вызовет не всегда правильное и однозначное его толкование. Учитывая тот факт, что вы как субъект первичного мониторинга соприкоснетесь непосредственно с правоприменительной практикой, знать меру ответственности за собственные ошибки просто необходимо. Ведь незнание Закона (в данном случае в прямом значении) не освобождает от юридической ответственности.
Раздел VI Закона имеет название, которое говорит само за себя — «Ответственность за нарушение требований закона и восстановление прав и законных интересов».
Итак, виновные в нарушении требований Закона лица несут криминальную, административную и гражданско-правовую ответственность. Такие лица также могут быть лишены права проводить определенные виды деятельности в соответствии с законодательством.
Юридические лица, осуществлявшие финансовые операции по легализации (отмыванию) доходов или финансировавшие терроризм, могут быть ликвидированы на основании решения суда.
В случае невыполнения (ненадлежащего выполнения) субъектом первичного финансового мониторинга требований этого Закона, к нему может применяться в установленном законодательством порядке штраф в размере до одной тысячи не облагаемых налогом минимумов доходов граждан. В случае отсутствия согласия относительно уплаты штрафа решение о наложение штрафа или о его отказе принимается судом по представлению органа, который регулирует деятельность субъекта первичного финансового мониторинга и предоставляет лицензии или другое специальное разрешение.