Согласно пункту 3 статьи 455 ГК РФ условие договора купли - продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара, т.е. наименование и количество товара относятся к существенным условиям, отсутствие которых в договоре влечет признание его незаключенным. Комментируемая статья в качестве существенного условия договора купли - продажи ценных бумаг наряду с наименованием ценных бумаг называет также цену покупки и/или продажи ценных бумаг. Кроме цены, дилер может объявить иные существенные условия договора купли - продажи ценных бумаг, в частности, минимальное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены.
| Признаки | Брокер | Дилер |
| Необходимость публичного объявления котировок | Не обязан | Обязан |
| Источники средств для покупки ценных бумаг | Средства клиентов | Собственные средства дилера |
| Собственник ценных бумаг (денежных средств) | Инвестор | Дилер |
| Источник дохода для брокера и дилера | Комиссионное вознаграждение | Разница между ценой продажи и ценой покупки |
Таблица 1. Принципиальные отличия брокерской и дилерской деятельности
Деятельность по управлению ценными бумагами
Под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц:
· ценными бумагами;
· денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги;
· денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим.
Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются законодательством Р.Ф. и договорами.
Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего.
В случае если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством.
Клиринг — обычно целый комплекс процедур, который включает в себя:
· Анализ итоговых сверочных документов на их подлинность и
правильность оформления;
· Вычисление денежных сумм, которые подлежат переводу, и
количество ценных бумаг, которые должны быть поставлены по итогам сделки.
Клиринг может быть непрерывным и периодическим:
· Непрерывный клиринг осуществляется в режиме реального
времени, т.е. каждая заключенная на бирже сделка немедленно поступает в обработку. Эта система применяется при не очень больших потоках сделок или при наличии очень мощного аппаратно-программного обеспечения;
· Периодический клиринг производится регулярно с известным
периодом (каждый час, в конце торговой сессии, в конце недели). К этому моменту накапливается информация обо всех сделках, заключенных на бирже за период, а затем все сделки разом обрабатываются.
Такая технология более производительна при тех же затратах на технологию, однако она, конечно, отстает в сроках. Реально периодический клиринг, как правило, проводится в конце каждой торговой сессии, что является компромиссом между стоимостью обработки и временем. Деятельность по определению взаимных обязательств, или клиринг, — взаимозачет, при котором стороны получают гарантию исполнения обязательств по сделкам.
Клиринговая деятельность в законодательстве рассматривается как «деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним)». Закон не содержит четких норм по данному виду деятельности, ограничиваясь самыми общими положениями. Разновидности клиринга определены ранее. Деятельность по ведению денежных счетов клиентов и депозитарная деятельность — необходимые составляющие клиринга. В достаточно организованной системе торговли она выглядит так: инициатор сделки — инвестор дает поручение брокеру, который на основании заключенного договора становится номинальным держателем ценных бумаг и регистрируется в реестре. Ценные бумаги депонируются в депозитарии торговой системы, которая становится номинальным держателем от имени и по поручению брокера.
Следующий этап — торговля, совершение сделок купли-продажи. По итогам торгов торговая система проводит взаимозачеты, т.е. клиринг, в процессе которого списываются или зачисляются деньги и ценные бумаги по счетам. Для реестродержателя и эмитента такая система является закрытой, так как операции с ценными бумагами одного номинального держателя не отражаются у держателя реестра, клиентом которого он является. Из Закона следует, что на проведение клиринговой деятельности достаточно лицензии. Для снижения степени риска неисполнения сделок с ценными бумагами клиринговая организация, осуществляющая расчеты по сделкам с ценными бумагами, обязана формировать специальные фонды
Основная цель депозитарной деятельности — хранение документарных ценных бумаг, учет прав по ценным бумагам и выполнение функций номинального держателя. Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Между депозитарием, т.е. профессиональным участником РЦБ, имеющим лицензию на занятие депозитарной деятельностью, и депонентом — лицом, пользующимся услугами депозитария, должен быть заключен договор в письменной форме, который является основанием для открытия счета депо. Важно отметить, что депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами, т.е. акцент делается на максимальную защиту интересов инвестора.
Главная задача депозитария - обеспечить сохранность ценных бумаг или прав на ценные бумаги и действовать исключительно в интересах депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами, управлять ими или совершать с ними какие-либо операции. В связи с тем, что находящиеся на хранении у депозитария ценные бумаги не являются его собственностью, на них не может быть обращено взыскание по его обязательствам. Депозитарную деятельность, возможно, совмещать со следующими видами деятельности:
· Брокерская деятельность, дилерская деятельность, деятельность по
управлению ценными бумагами и депозитарная деятельность;
· Клиринговая деятельность и депозитарная деятельность.
Депозитарий вправе распоряжаться или управлять ценными бумагами клиента, осуществлять от его имени операции с ними только в определенных договором случаях и по поручению клиента. Право собственности на ценные бумаги клиента с момента заключения договора не переходит. Депозитарий, являясь одновременно и номинальным держателем, обязан раскрывать информацию о владельцах реестродержателю в определенных Законом случаях, в частности предоставлять список акционеров для участия в общем собрании акционеров. За невыполнение своих обязанностей депозитарий несет ответственность в соответствии с Законом. Депозитарий имеет право становиться депонентом другого депозитария или принимать в качестве депонента другие депозитарии, если это прямо не запрещено депозитарным договором с клиентом.
Одной из основных условий выдачи депозитарной лицензии является достаточная величина собственных средств - не менее 20 млн. рублей. Кроме финансовых требований, необходимо иметь соответствующее техническое обеспечение и систему учета, а также квалифицированный персонал, прошедший специальные экзамены.
Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг
Деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг признается представление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, называется организатором торговли на рынке ценных бумаг.
Организатор торговли на рынке ценных бумаг обязан раскрыть следующую информацию любому заинтересованному лицу:
· правило допуска участника рынка ценных бумаг к торгам;
· правило допуска к торгам ценных бумаг;