Однако необходимо учитывать, что в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и вследствие этого размер требований залогодержателя явно несоразмерен со стоимостью заложенного имущества.
2. Отступное. Суть отступного заключается в том, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено. Взамен его исполнения должник предоставляет кредитору определенную сумму денег или передает имущество.
Следовательно, у кредитора и заемщика есть и другой вариант действий, когда они выйдут за рамки залоговых отношений: они вправе заключить между собой соглашение об отступном, в соответствии с которым обязательство заемщика по кредитному договору признается прекращенным при условии предоставления последним в собственность кредитора имущества, которое ранее служило предметом залога. К имуществу, передаваемому в качестве отступного, предъявляются два требования: во-первых, оно должно принадлежать должнику и, во-вторых, должно обладать коммерческой ценностью для банка-кредитора.
Применение отступного в качестве дополнительного метода возвратности кредита имеет преимущества перед реализацией предмета залога.
1) При заключении кредитного договора с заемщиком согласуется отступное (размер, сроки и порядок предоставления), что является способом прекращения обязательств, если стороны находят дальнейшее реальное его исполнение невозможным или нецелесообразным.
2) Отступное, в отличие от реализации предмета залога, возможно осуществить в различных формах: уплата денежных средств, передача имущества, выполнение работ или оказание каких-либо услуг заемщиком по согласованию с кредитором.
3) Для банка-кредитора применение отступного является возможным дополнительным способом управления «проблемными» кредитами в ходе исполнения кредитных договоров.
3. Погашение долга перед банками третьими лицами. Рассматривая вопрос о погашении долга перед банками третьими лицами, т.е. реализацию поручительства и банковской гарантии, представляется целесообразным выделить в первую очередь те положения, неисполнение которых приводит к негативным последствиям.
На практике договоры поручительства нередко признаются недействительными в соответствии со следующими обстоятельствами:
Во-первых, это случается из-за ошибок, допущенных субъектами договора. Так, в договорах поручительства, заключаемых кредиторами с акционерными обществами, необходимо учитывать, что решение вопросов выдачи поручительства отнесено к компетенции совета директоров АО. Поэтому в тех случаях, когда договоры поручительства подписываются от лица таких акционерных обществ их руководителями при отсутствии решения совета директоров указанных обществ, судебная практика исходит из того, что такие договоры являются недействительными.
Государственное предприятие, заключая договор поручительства, зачастую не имеет необходимых денежных средств. Это должно повлечь за собой обращение взыскания на имущество предприятия, закрепленное за ним для осуществления целей, предусмотренных уставом предприятия. Таким образом, в данном случае договор поручительства представляет собой сделку, совершенную государственным предприятием с превышением пределов правоспособности, а потому являющуюся недействительной.
Во-вторых, договор поручительства должен быть обязательно заключен в письменной форме с установлением срока, на которые оно выдано.
В-третьих, в договоре поручительства имеется несколько поручителей по кредитному договору. Поэтому оговаривают долю каждого из поручителей или порядок погашения долга.
В-четвертых, в случае изменения основного обязательства, влекущего увеличение ответственности для поручителя без его согласия, поручительство прекращается.
4. Применение принудительных мер возврата.
В настоящее время все большее внимание обращается на защиту банковских интересов путем применения принудительных мер возврата кредита. Это связано с тем, что в современных условиях банковско-кредитная сфера оказалась зоной повышенной криминальной активности.
Незаконное получение кредитов осуществляется заемщиками (предпринимателями или лицами, действующими под видом предпринимателей) различными путями:
— регистрируются лжефирмы, чаще всего на подставных лиц, исключительно с целью получения кредита и его присвоения;
— кредитные договоры заключаются на основании подложных документов, которые создают видимость финансовой состоятельности (в частности, представляют ложные балансы), представляются недостоверные бизнес-планы и технико-экономические обоснования предстоящих инвестиций за счет кредитных средств;
— предоставляют в обеспечение возвратности кредита подложные или полученные неправомерным путем гарантийные письма или поручительства от имени государственных либо коммерческих структур;
— предоставляют неполноценное либо ранее уже заложенное, а иногда и не принадлежащее им залоговое имущество.
Уголовный кодекс Российской Федерации, вступивший в действие с 1 января 1997 г., содержит новые статьи, предоставляющие банкам достаточно широкие возможности для охраны своих кредитных ресурсов. Одна из таких мер — установление уголовной ответственности за незаконное получение кредита. В зависимости от обстоятельств дела назначается наказание, от самого мягкого — штрафа в 200 минимальных размеров оплаты труда либо ареста на срок до 6 месяцев, до самого сурового — лишения свободы на срок до 5 лет с наложением ареста на денежные средства и имущество должника с целью возмещения банку причиненного ущерба.
В заключение следует подчеркнуть, что при всем значении дополнительных методов обеспечения кредита механизм обеспечения возвратности банковского кредита может быть отлажен только на основе совершенствования всей практики кредитования предприятий.
Кроме рассмотренных ранее способов обеспечения возвратности кредита и методов снижения кредитного риска (они лежат в основном в плоскости взаимоотношений «банк — клиент», «кредитор — заемщик»), в западных странах появились и успешно развиваются новые инструменты, которые помогают решению подобных задач. Это кредитные деривативы, которые позволяют не только перераспределить и уменьшить кредитный риск, но и торговать им. На наш взгляд, данный опыт является интересным и требует внимательного изучения.
Кредитные деривативы представляют собой широкий спектр производных инструментов, обращающихся на внебиржевом рынке, в основе которых лежат отношения долга (кредит или ценные бумаги). Основными из них являются свопы, связанные с неплатежом по обязательствам (credit default swaps), или кредитные свопы; свопы по полному возврату долга (total rate of return swaps — TROR swaps); ценные бумаги, связанные с кредитами (credit-linked notes); опционы на разницу цен (credit spread options).
Некоторые из этих инструментов уже известны в нашей стране. Так, выпуск ценных бумаг, связанных с кредитами, относится к такому виду банковских операций, как секьюритизация активов. Суть их состоит в том, что банк переоформляет свои активы (в данном случае кредиты) в ценные бумаги, как правило, в облигации, которые реализуются третьим лицам. При этом выкупная стоимость таких ценных бумаг зависит от состояния лежащего в их основе кредита. Например, Банк выпускает и продает облигации, связанные с кредитом, выданным фирме А. В случае, если фирма А своевременно погашает предоставленный ей кредит, то Банк покупает эти облигации по номиналу. Если же данный кредит пролонгируется или не погашается в установленные сроки, то Банк осуществляет покупку этих облигаций с дисконтом, величина которого зависит от величины кредитного риска по данному кредиту.
Вкратце рассмотрим также кредитные свопы, так как они, на наш взгляд, являются самыми простыми из всех видов кредитных деривативов и потому наиболее применимыми в России.
Заключая соглашение о кредитном свопе, банк договаривается со своим контрагентом о том, что он обязуется осуществлять ему регулярную или разовую выплату вознаграждения в обмен на обязательство контрагента осуществить платеж в случае наступления оговоренного в соглашении кредитного события. Кредитные события должны иметь денежную оценку. В качестве кредитных событий могут выступать: пролонгация кредита, просрочка возврата кредита или выплаты процентов по нему, непогашение кредита, неуплата процентов по нему, уплата процентов по кредиту не в полном объеме, понижение кредитного рейтинга заемщика и т.д. Сумма платежа, который должен получить банк при наступлении кредитного события, должна быть определена в соглашении о кредитном свопе. Она, как правило, привязывается к величине потерь банка в данной конкретной ситуации. Размеры вознаграждения, уплачиваемого банком по кредитному свопу, являются в большинстве случаев фиксированными и зависят от величины страхуемого кредитного риска, т.е. от вероятности наступления оговоренного кредитного события.
При заключении соглашения о кредитном свопе банк может оговорить любые интересующие его условия, и, следовательно, он имеет возможность застраховать себя от любых неблагоприятных ситуаций, связанных с предоставлением кредитов.
Говоря о кредитных деривативах в целом, можно сказать, что они являются эффективным и крайне гибким средством, позволяющим уменьшить и перераспределить кредитные риски. Поэтому они имеют большие перспективы развития в нашей стране, где кредитные риски очень высоки.
Возврат (возвратность) кредита — операция, противоположная выдаче кредита, перемещение кредитных ресурсов от заемщика к кредитору.
Полный, узкий сценарий возврата кредита реализуется при неквалифицированных (беспроблемных) кредитах как плановое возвратное движение кредитных ресурсов.