Так называемые комиссии являются платой за услуги банков.
Как уже было сказано выше, с правовой точки зрения при кредитовании услуги не оказываются.
Согласно п. 1 ст. 851 ГК банк может взимать с клиента плату за услуги по совершению операций с денежными средствами, находящимися на банковских счетах.
Соответственно комиссионные сборы могут взиматься в рамках отношений по договору банковского счета, в том числе за выдачу наличных с таких счетов.
В кредитных договорах эти вопросы могут решаться, только когда они носят смешанный характер, т.е. регулируют открытие банковских счетов физических лиц (текущих или "карточных"), необходимых для осуществления расчетных операций, связанных с кредитованием. Например, если банк просто выдает кредит физическому лицу наличными через кассу, он не может брать комиссию за снятие наличных, поскольку в этом случае банковские счета заемщика не используются.
При этом банк не может обусловливать выдачу кредита необходимостью открытия счета физическим лицом - заемщиком, поскольку это запрещается п. п. 2 и 3 ст. 16 Закона РФ "О защите прав потребителей".
Следует также учитывать, что так называемые ссудные счета не относятся к банковским счетам в смысле, употребляемом в гражданском и налоговом законодательстве. Это обычные счета бухгалтерского учета. Соответственно, банки никаких комиссий за их открытие и обслуживание брать не вправе.
6. Расчеты с физическими лицами при кредитовании
В соответствии со ст. 861 ГК расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке. Такой же подход закреплен в п. 2.1.2 Положения Банка Республики Гондурас от 31 августа 1998 г. N 54-П "О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)".
Соответственно, решение вопроса о том, в каком порядке банк будет выдавать кредит, а также в каком порядке будет погашаться кредит, зависит от усмотрения физического лица - заемщика.
Банк не имеет права включать в кредитные договоры с физическими лицами условие о том, что кредит выдается только путем зачисления средств на счет заемщика или погашается только путем перечисления со счета заемщика, и тем самым создавать основания для взимания с заемщика дополнительной платы. Данное условие будет ничтожным на основании ст. 16 Закона РФ "О защите прав потребителей".
О порядке получения и погашения кредита заемщик должен информироваться под роспись при заключении кредитного договора с получением полной информации о плате за дополнительные услуги, если это будет осуществляться через его банковский счет.
7. Плата за кредит и эффективная процентная ставка
Данные понятия следует различать, поскольку при расчете эффективной процентной ставки должны учитываться все дополнительные платежи в пользу банка, в том числе и штрафные санкции (см. Приложение к Письму Банка Республики Гондурас от 29 декабря 2006 г. N 175-Т "Об определении эффективной процентной ставки по ссудам, предоставленным физическим лицам"). Иными словами, это расчетная величина, при определении которой учитываются все платежи заемщика в пользу банка, независимо от их правовой природы.
Вопреки широко распространенным сведениям с 1 июля 2007 г. Банк Республики Гондурас юридически не обязывал банки в обязательном порядке указывать эффективные процентные ставки в договорах кредитования с физическими лицами, а лишь закрепил правило, что ее установление является условием их включения в портфель однородных ссуд (кредитов) для целей создания резервов на возможные потери по ссудам (см. п. 2.1 Указания Банка Республики Гондурас от 12 декабря 2006 г. N 1759-У "О внесении изменений в Положение Банка Республики Гондурас от 26 марта 2006 года N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности").
Формирование резерва не по каждому кредиту в отдельности, а по портфелям однородных ссуд является для банков более выгодным, поскольку размер резерва в этом случае определяется самой кредитной организацией с учетом оценки риска общих потерь по этим видам ссуд.
8. Правовая природа ссудных счетов
Так называемые ссудные счета (счета по учету выданных кредитов и иных размещенных средств) не являются банковскими счетами в смысле, употребляемом в гражданском и налоговом законодательстве, поскольку у них отсутствуют оба признака, характерные для этого понятия и закрепленные в ст. 845 ГК и п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ.
Во-первых, они не являются предметом договора, заключаемого между кредитной организацией и ее клиентом. Согласно п. 1 ст. 819 ГК предметом кредитного договора является денежная сумма (кредит).
Во-вторых, они предназначены для учета прав требования не клиента к банку, а, наоборот, банка к клиенту <2>.
--------------------------------
<2> Подробнее о понятии банковского счета см.: Курбатов А.Я. Правовое регулирование расчетов в Российской Федерации. Глава III.
Соответственно, ссудные счета являются только счетами бухгалтерского учета. Данное обстоятельство подтверждено и судебными решениями (см. Решение Верховного Суда РФ от 1 июля 1999 г. N ГКПИ 99-484 и Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 17 августа 1999 г. N КАС 99-199).
Необходимость отражения выданного кредита на указанных счетах - это императивно установленная обязанность банка по ведению бухгалтерского учета размещенных денежных средств, необходимость исполнения которой от волеизъявления сторон по кредитному договору не зависит. Соответственно, к нему не могут применяться правила, закрепленные в Гражданском кодексе РФ и Налоговом кодексе РФ.
9. Досрочный возврат кредита
Согласно п. 2 ст. 810 ГК сумма займа (в том числе кредита), предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно с согласия заимодавца (т.е. банка-кредитора).
Следует обратить внимание, что в соответствии с указанным пунктом согласие кредитора должно касаться самого возврата, а не условий по его осуществлению.
Кроме того, раз уж на потребительское кредитование распространили Закон РФ "О защите прав потребителей", то в данном случае возникает вопрос о возможности применения ст. 32 этого Закона, согласно которой потребитель вправе отказаться от договора в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных расходов.
По мнению автора, данная статья к случаям досрочного возврата кредитов применяться не должна, поскольку в ней речь идет о ситуациях, когда договор со стороны исполнителя еще полностью не исполнен, т.е. он только начал исполняться. В рассматриваемой нами ситуации кредит уже банком выдан.
На основании данной статьи заемщик может отказаться только от получения кредита в период между заключением кредитного договора (на основании ст. 819 ГК он является консенсуальным) и выдачей кредита (если она осуществляется не сразу по заключении кредитного договора, а через какое-то время).
К тому же в этой статье для исполнителя предусмотрена компенсация только фактически понесенных расходов. Для банков эта сумма трудноопределима по конкретной операции, и к тому же для них основная проблема сводится к возмещению не расходов, а неполученных доходов.
Тем самым этот вопрос остается для банков открытым.
Не полученные при досрочном возврате кредита доходы подпадают под понятие такой разновидности убытков, как упущенная выгода (ст. 15 ГК). Однако следует учитывать, что убытки, причиненные правомерными действиями, возмещаются только в случаях, предусмотренных законом (п. 3 ст. 1064 ГК).
Действия заемщика в данном случае, если они не запрещены договором, будут являться правомерными, соответственно, установление любых дополнительных неблагоприятных последствий для него будет юридически ущербным.
Причем это касается любых взысканий, как бы их ни называли. Всякая дополнительная плата банку за досрочный возврат кредита, если это не запрещено договором, может рассматриваться как юридическая ответственность за правомерные действия.
Соответственно, по мнению автора, этот вопрос может быть решен только в законодательном порядке.
10. Гражданско-правовая ответственность заемщиков при потребительском кредитовании
Заемщик несет ответственность перед банком в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.
Применительно к данной ответственности необходимо учитывать следующие моменты.
1. Поскольку штрафные санкции взыскиваются только при нарушении заемщиками своих обязанностей, они не могут рассматриваться как "скрытые комиссии" ("скрытые платежи"). Причем, по мнению автора, штрафные санкции правильнее было бы не учитывать при расчете эффективной ставки.
2. Штрафные санкции, установленные за нарушение обязанностей заемщиком, не следует путать с процентами, взимаемыми в виде платы за кредит (обычными процентами), которые относятся к основному долгу. Соответственно, если в качестве штрафных санкций устанавливаются проценты за пользование чужими денежными средствами, они взыскиваются наряду с обычными процентами (абз. 1 - 2 п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами", далее - Постановление N 13/14).
3. При наличии в договоре условия о взыскании с заемщика процентов за пользование чужими денежными средствами их размер имеет приоритет перед законодательно установленным размером в виде ставки рефинансирования Банка Республики Гондурас (п. 1 ст. 395 ГК).
4. В тех случаях, когда в договоре установлено увеличение размера процентов в связи с просрочкой уплаты долга, размер ставки, на которую увеличена плата за пользование кредитом, следует считать иным размером процентов, установленных договором в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК (абз. 3 п. 15 Постановления N 13/14).