1.3 Стратегії захисту
Прозорість, публічність і механізми контролю на підприємстві
Наскільки важливий чинник прозорості керівництва підприємством, видно на прикладі московського заводу «Водоприлад», який протягом чотирьох років 42 рази піддавався атакам рейдерів. На перший погляд структура власників була сприятливою для рейдерів: акції розпиляли серед безлічі дрібних акціонерів. Проте рейдерам не вдалося подолати оборону менеджерів, оскільки ті вели бізнес абсолютно легально і враховували інтереси акціонерів і споживачів.
Негативні приклади відомі не тільки із зарубіжної практики (Enron, Siemens, VW і ін.), але і у великій кількості - з російської.
В цілях правильної організації корпоративного управління необхідно повністю виключити «чорні каси», сумнівні банківські рахунки, відкриті на ім'я керівників і тому подібні речі.
Інша стратегія захисту від «чорних рейдерів» полягає в юридично коректних контактах керівництва з державними структурами
Для того, щоб своєчасно одержати сигнали про рейдерских атаки, менеджмент підприємства потребує прозорого характеру відносин з податковими і реєстраційними органами, органами правопорядку і т.д. - тобто зі всіма, хто першим одержує сигнали подібного роду і може своєчасно попередити керівництво фірми. На цій ранній стадії підприємство в змозі вжити необхідних заходів, наприклад, викупити власні акції або передати їх в довірче управління, щоб виключити довільну скупку або конфіскацію.
Законодавство про нерухомість повинне містити положення, що запобігають маніпуляціям «чорних рейдерів» з об'єктами нерухомості.
При цьому йдеться про те, щоб захистити підприємства від розповсюдження інформації про об'єкти нерухомості, що належать йому, Наприклад, слід заборонити податковим органам і іншим установам передавати інформацію про активи фірми третім особам.
Саме собою розуміє, що такі заходи захисного характеру вимагають досить великих витрат і наявності довірчих відносин з різними державними установами і особами, що ухвалюють рішення. Тому все частіше для віддзеркалення рейдерских атак підключають самих «чорних рейдерів». Привабливість ринку «чорних рейдерів» з погляду прибутковості цієї діяльності, що росте, привела до зростання конкуренції в порівнянні з серединою поточного десятиріччя. З урахуванням тиску з боку самих найвищих державних органів і рентабельності цієї діяльності, що знижується, деякі учасники ринку вирішили спеціалізуватися на боротьбі з «чорними рейдерами».
Звичайно захисник за допомогою штучно створених боргів фірми намагається понизити її привабливість для ворожого поглинання. Якщо «чорному рейдеру» вже вдалося зібрати крупний пакет акцій, ініціюється додаткова емісія акцій, яка тут же скуповується з метою консолідації максимально можливого числа голосів. Проте для того, щоб гарантувати відсутність подальших атак захисник повинен обов'язково стати власником вже викупленого пакету акцій.
1.4 Огляд ринку Злиття і Поглинань (січень - червень 2008 р.)
Дослідження охоплює процеси переходу прав корпоративного контролю в Росії за період січень - червень 2008г.Источниками інформації були інформація, одержана від безпосередніх учасників корпоративних інтеграцій, періодичні економічні друкарські і електронні видання, а також думки і дані експертів ринку.
У першому півріччі 2008 року було відзначено невелике зниження кількості операцій у порівнянні з аналогічним періодом минулого року - 635 операцій(в порівнянні з 647 операціями в першому півріччі 2007р.).
Вартісної об'єм російського ринку злиття і поглинань при цьому виріс на 25% і склав 72,1 млрд. доларів, що перевищує об'єм всього ринку злиття і поглинань в 2006 році (60,7 млрд.).
При цьому 74 % об'єму доводиться на 2 -й квартал (у тому числі 22% на операцію РУСАЛ - Норільській нікель).
Значна активність операцій була відзначена в металургії і енергетиці - 56% вартісного об'єму ринку. Відзначимо, що лідером по кількості операцій з року в рік продовжує залишатися сфера послуг і торгівлі.
Більш кількісного і вартісного об'ємів ринку доводиться на операції по придбанню 100% акцій компанії.
Основні чинники зростання ринку:
Металургія
-в другому кварталі була завершена одна з найбільших операцій в Росії за всю історію - РУСАЛ - Норільській нікель.
-Евраз - груп, ТМК і Північсталь провели операції по придбанню іноземних активів
Реорганізація в РАО ЕЕС
В рамках реорганізації енерго - компаній в 2008 році завершилися продажі державних пакетів і розміщення додаткових емісій в ТГК - 1, ТГК - З, ТГК - 7, ТГК - 8, ТГК - 9, ТГК - 10.
Іноземні інвестори
Не дивлячись на фінансові катаклізми на Заході, об'єм операцій по придбанню іноземними компаніями російських підприємств збільшився в 2 рази з 5, 4 млрд. доларів до 11, 5 млрд. (Росбанк, ТГК - 10, РЕСО - Гарантія, Авто - ВАЗ, Поліметалл)
Розглядається вірогідність що в 2008 році спостерігатиметься зниження вартісних і кількісних об'ємів ринку в порівнянні з 2007 роком. При цьому вартісної об'єм ринку може перевищити об'єм іноземних інвестицій(останні роки між ними були порівнянні значення) за рахунок внутрішніх мега - операцій і фінансової нестабільності на міжнародних фінансових ринках.
1.5 Рейдерство - істотний момент корпоративного права
Серед підприємницьких структур, що з'явилися в результаті приватизації в Росії, все ще зустрічаються крупні і середні підприємства, які є живильним середовищем для чорного рейдерства. Ситуація усугубляє тим, що процедури чинного законодавства полегшують чорне рейдерство. Так, наприклад, щоб мати нагоду одержати інформацію про АТ і склад його акціонерів, достатньо придбати одну-єдину акцію (див. ст. 91 ФЗ «Про акціонерні суспільства», ст. 8 ФЗ «Про ринок цінних паперів»), опротестувати рішення виконавських органів АТ або схвалені ними операції, а також ініціювати судовий процес проти керівника АТ.
Власник 1% акцій може також звернутися до арбітражного суду з позовом до керівників, членам правління або членам ради директорів з вимогою відшкодувати збитки, понесені в результаті їх дій або бездіяльності (ст. 71 ФЗ «Про акціонерні суспільства»).
Поза сумнівом, що ці формально демократичні правила роблять керівні органи АТ украй уразливими при атаках чорних рейдерів.
Пройшло декілька років, перш ніж 01.07.2006 нарешті були внесені поправки у Федеральний закон «Про акціонерні суспільства», покликані мінімізувати шанси рейдерів. Нова редакція закону дозволяє викупляти акції у міноритарних акціонерів, що мають пакет менш 5%, без їх згоди.
Унаслідок виниклої ситуації, необхідно вжити заходів в зміні законодавства,зокрема:
Рекомендується переглянути ст. 71 і ст. 91 ФЗ «Про акціонерні суспільства», а також ст. 8 ФЗ «Про ринок цінних паперів» в плані максимального обмеження прав власників 1% акцій компанії (див. попередні тези про можливість обігу в суд і про правила розкриття структури власників).
В загальному контексті російського корпоративного права слід ще раз розглянути питання, в якій формі (як федеральний закон) можна внести на розгляд парламенту російський закон «Про прозорість і публічність здійснення керівництва підприємством».
Висновок
Чорне рейдерство є негативним явищем, супроводжуючим складний процес консолідації і формування ринку багатьох підприємств, які в Росії під час приватизації були перетворені в акціонерні суспільства, але де-факто обмежилися формальною передачею власності колишнім керівникам.
Тим самим контроль перейшов до працівників фірми, зокрема, до людей, які багато років керували підприємством. Вони присікають будь-які спроби ефективного впливу і контролю ззовні, у тому числі, з боку кваліфікованих - перш за все, стратегічних - інвесторів або обслуговуючих банків.
У зв'язку з цим одним з міфів, поширюваних сьогодні російською пресою, є наступний: рейдери - це «санітари», що допомагають передати неефективно працюючі підприємства в хороші руки. В більшості випадків має місце протилежна ситуація, оскільки саме рентабельні і успішно працюючі підприємства стають метою «чорних рейдерів».
Згадана на початку розробки амбівалентність рейдерства якраз і полягає в тому, що «чорні рейдери» зацікавлені не тільки в однократному прибутку від продажу активів і прав.
Ефективне управління фірмами, придбаними рейдером або його замовником в результаті ворожого поглинання, цілком можливе. Це відбувається тільки тоді, коли поглинання служить не спекулятивним, а стратегічним цілям, тобто вдосконаленню горизонтальної або вертикальної структури холдингу і т.д.
Рекомендується забезпечити витіснення чорного рейдерства через поглиблення і послідовне вживання правил корпоративного управління, релевантного нормативно-правового регулювання (законодавство про нерухомість) і корпоративного законодавства. Німецькі експерти суспільства GTZ готові підтримувати цей процес в рамках даного проекту і відповідно до викладеного вище аналізу і зроблених рекомендацій.