Существуют следующие формы реорганизации
· слияние - прекращается самостоятельное существование сливающихся организаций и на их базе образуется новое юридическое лицо - права и обязанности каждой из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом,
· присоединение - одно юридическое лицо вливается в другое и первое перестает самостоятельно существовать, а второе продолжает свое существование - к нему и переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом,
· разделение - на базе прекратившегося юридического лица образуются новые юридические лица - его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом,
· выделение - возникает новое юридическое лицо (одно или несколько), а то, из которого оно (они) выделилось, продолжает свое существование - к каждому из выделившихся переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом,
· преобразование - юридическое лицо прекращает свое существование и на его базе возникает новое юридическое лицо (происходит изменение организационно-правовой формы) - к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Таким образом, во всех случаях, кроме присоединения, образуется новое юридическое лицо (одно или несколько). Поэтому понятно и определение момента завершения реорганизации:
"Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица"
Существуют случаи, когда реорганизация юридического лица может быть проведена по решению (или с согласия) уполномоченных государственных органов или по решению суда. Это те случаи, когда существует опасность, что организация станет монополистом. Здесь, в пособии для начинающих предпринимателей, мы их рассматривать не будем. Упомянем только, что они регулируются Законом РФ от 22 марта 1991 года N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".
Таким образом, реорганизация осуществляется на основе специальных документов - для одних форм реорганизации это передаточный акт, для других - разделительный баланс. Эти документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации, и должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников . И, понятно, они должны вместе с учредительными документами представляться в регистрирующий орган для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Если эти документы не представлены или в них отсутствуют требуемые законом положения о правопреемстве, то в регистрации будет отказано.
При реорганизации закон защищает интересы кредиторов - одной из таких форм защиты является отражение в передаточном акте и разделительном балансе положений о правопреемстве, другой из таких форм является обязанность реорганизуемой организации письменно уведомить об этом своих кредиторов
При реорганизации фактически происходит перевод долга на новое лицо, а по общим правилам гражданского законодательства такой перевод может осуществляться только с согласия кредитора. Однако для реорганизации согласия кредитора не требуется, он не может запретить реорганизацию, - поэтому кредитору предоставляется право потребовать прекращения (например, расторжения договора, зачета и т.п.) или досрочного исполнения (например, досрочной выплаты долга) обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков (например, уплаты процентов на досрочно выплаченный долг)
Если при реорганизации в форме разделения или выделения случилось так, что разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами, т.е. кредитор вправе в этом случае предъявить требование к любому из вновь возникших юридических лиц
Выбор организационно-правовой формы
Как правило, начинающий предприниматель стоит перед выбором организационно-правовой формы будущей деятельности - открывать ли юридическое лицо или стать индивидуальным предпринимателем, и если юридическое лицо - то какое? Зачастую такое важнейшее решение принимается наобум, без серьезного выбора и без понимания его последствий.
Понятно, что невозможно дать универсальные советы по такому выбору - наиболее подходящий для своего случая выбор должен сделать сам будущий предприниматель.
Однако мы попробуем помочь в этом - кратко дать представление обо всех формах и подробнее рассказать о тех, которые наиболее часто используются на практике.
Хочу стать предпринимателем. С чего начать
Напомним, что предпринимательской признается самостоятельная производственная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли
Т.е. гражданин, работающий по трудовому договору, не является предпринимателем, т.к. он действует не на свой риск, а по поручению работодателя.
Предположим, что вы знаете, какими видами деятельности вы хотите заниматься.
Заметим при этом, что для некоторых видов деятельности предусмотрено лицензирование и заниматься ими можно только после получения соответствующего разрешения (лицензии).
Тогда для начала нужно выбрать - открывать ли юридическое лицо или стать индивидуальным предпринимателем (без образования юридического лица). И если юридическое лицо - то какое? Для выбора организационно-правовой формы предпринимательства полезно иметь представление о всех формах и выбрать оптимальный вариант.
Заметим также, что какая бы организационно-правовая форма ни была выбрана, перед началом деятельности нужно пройти государственную регистрацию.
Все виды организационно-правовых форм
Для выбора организационно-правовой формы предпринимательства хорошо бы иметь представление о всех формах и выбрать оптимальный вариант.
Перечень организационно-правовых форм предпринимательской деятельности и основы их правового регулирования даются Гражданским кодексом РФ. Мы приведем краткое описание всех этих форм, однако отметим, что наиболее часто используемые виды юридических лиц - общества с ограниченной ответственностью (ООО), акционерные общества (АО) - закрытые (ЗАО) и открытые (ОАО), а также (хотя и в меньшей степени) производственные кооперативы
Индивидуальный предприниматель (ИП)
Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя
Не требуются.
Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание
Поскольку индивидуальный предприниматель является гражданином, то это положение закона полностью к нему относится. Так что, по своим предпринимательским долгам он будет отвечать всем своим имуществом, кроме того имущества, на которое не может быть обращено взыскание - сейчас перечень этого имущества определяется ст.446 ГПК РФ, - см. также Имущество гражданина, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам. Таблица
Заметим, что имущество, нажитое супругами в браке, является их общей совместной собственностью (если иное не определено в брачном договоре), так что если, например, гараж и автомобиль нажиты в браке и "записаны" на жену, то муж все равно является собственником половины этого имущества и это не препятствует наложению взыскания на них.
Часто задается вопрос - имеет ли право индивидуальный предприниматель иметь наемных работников? Да, имеет, и количество наемных работников законом не ограничено.
Деятельность индивидуального предпринимателя регламентируется,специальных законов нет.
Однако в случае отсутствия прямых норм (правил) закона для индивидуального предпринимателя к его деятельности должны применяться правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций.
Коммерческие организации
Юридические лица могут быть коммерческими и некоммерческими организациями.
Коммерческие организации - это организации, "преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности"
Для коммерческих организаций в ГК РФ дан полный закрытый список видов организаций, т.е. коммерческие организации других видов не могут быть созданы.
Виды коммерческих организаций:
· хозяйственные товарищества (полное товарищество и товарищество на вере или коммандитное),