а) предъявляемые к зачету требования должны быть встречными, т.е. кредитором по нему должен быть должник по требованию, в отношении которого осуществляется зачет, за исключением зачета при уступке требования и при поручительстве, когда кредитором по зачитываемому обязательству является другое лицо;
б) основное и встречное обязательства должны быть однородными (иметь одинаковый родовой предмет);
в) по указанным требованиям должен наступить срок исполнения (либо он не указан или определен моментом востребования) [25].
Пункт 2 ст.996 ГК РФ отсылает к ст.359 ГК, в п.3 которой говорится о том, что удержание применяется, если договором не предусмотрено иное. Данная диспозитивная норма предоставляет сторонам договора возможность исключить или ограничить права комиссионера по удержанию имущества. Эта норма, безусловно, отвечает интересам комитента.
Развитый имущественный оборот предполагает широкое использование различных разновидностей договора комиссии. Согласно п.2 ст.990 ГК такой договор может быть заключен:
на определенный срок и без указания срока;
с указанием или без указания территории его исполнения;
с обязательством комитента не назначать иных комиссионеров по аналогичным сделкам или без такового;
с определением ассортимента сбываемых комиссионером товаров или
без такого определения[26].
Это, например, позволяет заключать договоры комиссии по сбыту определенных товаров на согласованной территории в течение установленного срока или без такового; с сохранением за отчуждателем-комитентом права сбывать аналогичный товар самостоятельно или через других торговых посредников либо без такового; устанавливать ограниченный перечень (ассортимент) товаров, сбыт которых регулируется условиями данного договора, и т.д.
Такого рода отношения давно известны, например, во внешнеторговом обороте. Комиссионер-посредник может получить от комитента исключительное ("эксклюзивное") право продажи его товаров на той или иной территории (страны, региона и т.д.) на определенный срок или бессрочно, причем перечень таких товаров может быть ограничен договором (имея в виду возможность привлечь для сбыта иных товаров данного производителя других посредников). Обычно в таких случаях комитент оговаривает также запрет комиссионеру быть посредником в реализации аналогичных товаров других изготовителей на данной территории, как бы "блокируя" соответствующий рынок. Возможно также условие об обязанности комитента-изготовителя вначале предложить данный товар (или новый аналогичный товар) для сбыта данному комиссионеру-посреднику и лишь при его отказе - иным посредникам.
Такая разновидность комиссии, как договор консигнации, предусматривает передачу товара комитентом-изготовителем на склад посредника-консигнатора (комиссионера), обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о "безвозвратности" определенного количества изделий, т.е., по сути, об их покупке консигнатором, что гарантирует изготовителю сбыт, по крайней мере, определенной части своих товаров.
Особенности отдельных видов комиссии могут предусматриваться законом или иными правовыми актами (п.3 ст.990 ГК). Но и в этом случае на них распространяется действие общих правил ГК об этом договоре. Так, биржевым законодательством предусматриваются некоторые особенности комиссионной торговли на товарных биржах (поскольку соответствующие сделки приобретают режим биржевых сделок. В качестве комиссионеров могут действовать страховые брокеры, деятельность которых регулируется законодательством о страховании, а также профессиональные участники рынка ценных бумаг.
Подзаконными актами у нас традиционно устанавливаются специальные правила розничной комиссионной торговли предметами потребления. Такие правила регулируют отношения профессиональных предпринимателей-комиссионеров с гражданами-потребителями и потому должны соответствовать не только общим положениям ГК о договоре комиссии, но и законодательству о защите прав потребителей. Кроме того, в этих отношениях договор комиссии может приобретать свойства публичного договора. Он оформляется квитанцией или иным документом, разрабатываемым продавцом-комиссионером, который фиксирует продажную цену вещи и размер вознаграждения комиссионера (в процентах от цены реализации товара). Комиссионер вправе до трех раз производить уценку вещи, если она не реализована, по согласованию с комитентом либо самостоятельно (если это предусмотрено договором), после чего комитент вправе забрать нереализованный товар, возместив комиссионеру расходы по его хранению.
Особым видом рассматриваемых отношений является договор субкомиссии, который комиссионер вправе заключить с другим лицом - субкомиссионером - в целях исполнения данного ему комитентом поручения (п.1 ст.994 ГК). По существу, речь идет о частном случае возложения исполнения обязательства на третье лицо (п.1 ст.313 ГК). Поскольку договор комиссии не носит личного характера, его исполнение по общему правилу может возлагаться на субкомиссионера, если только сам договор не содержит прямого запрета на этот счет. При этом ответственным за исполнение договора перед комитентом все равно остается комиссионер, а комитент без его согласия не вправе вступать в отношения с субкомиссионером (если только такая возможность прямо не предусмотрена договором комиссии). По отношению к субкомиссионеру комиссионер выступает в роли комитента, приобретая соответствующие права и обязанности по заключенным им сделкам[27].
В заключении подведем следующий итог.
С помощью договора комиссии осуществляются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Иными словами, он оформляет отношения торгового посредничества. Участие профессионального торгового посредника (комиссионера) избавляет как продавца (изготовителя), так и покупателя (потребителя) товара от многих забот: по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключенных с ними сделок и т.п. Необходимость такого договора с посредником очевидна, например, в области внешнеторговых отношений, где изготовитель (экспортер) товара либо его потребитель (импортер) чаще всего имеют дело с иностранными контрагентами на зарубежном рынке через посредство комиссионеров.
Следовательно, комиссия - это договор, который предусматривает следующее:
а) одна сторона (комиссионер) выполняет поручение другой (комитента), но выступает в обороте от своего имени;
б) комиссионер выполняет не фактические, а юридические действия, т.е. заключает одну или несколько сделок;
в) за услуги комиссионера выплачивается вознаграждение, т.е. договор всегда является возмездным;
г) по сделке, совершенной комиссионером с третьими лицами, права и обязанности приобретает сам комиссионер.
Договор комиссии относится к группе договоров, направленных на оказание юридических услуг. Поскольку он характеризуется родовыми признаками, отличающими все обязательства указанной группы, к нему применимы унифицированные нормы, отражающие данные родовые признаки.
Наряду с этим договор комиссии имеет специфику, которая выделяет его среди остальных обязательств, направленных на оказание юридических услуг.
Как правило, поручение, данное комитентом, комиссионер выполняет самостоятельно. Однако в некоторых случаях торговые предприятия-посредники, реализующие или приобретающие товары для клиентов, прибегают к услугам вторых посредников, так называемых субкомиссионеров. При этом комиссионеры заключают с ними договор субкомиссии.
По общему правилу вопрос о целесообразности привлечения субкомиссионера комиссионер решает самостоятельно. Однако комитент может ограничить право комиссионера в заключении договора субкомиссии, включив в договор комиссии условие о невозможности привлечения субкомиссионера.
Договор комиссии по своей юридической природе является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Закон не предусматривает специальных правил о форме данного договора, предполагая тем самым действие здесь общих положений о форме сделок.
1. Источники
1. Закон РФ "О защите прав потребителей" // СЗ РФ. 1996. № 3. ст.140.
2. Постановление Правительства РФ от 6 июня 1998 г. № 569 "Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами" // СЗ РФ. 1998. № 24. Ст.2733.
3. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2005. № 1.
2. Специальная литература
1. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. - М.: Статут, 2008. - Кн.3: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С.428 - 433.
2. Васильева М., Зуйкова Л., Крутякова Т. Д.оговор комиссии: правовое регулирование // Экономико-правовой бюллетень. 2005. № 5. С.17-21.