Наиболее простой путь для решения подобных проблем - использование так называемого номинального сервиса (nominal service), который предоставляют некоторые юридические фирмы, регистрирующие оффшоры. Он предполагает, что все обязанности, связанные с ведением внутренней документации оффшора и легализацией его работы, берут на себя юристы или сотрудники, нанятые ими в стране регистрации оффшора.
До тех пор пока оффшор необходим, за его использование следует платить ежегодный взнос в пользу государства (или налоги), а также обеспечивать документальную поддержку. Когда оффшорная фирма становится не нужна, и платежи по ней прекращаются, ликвидация происходит автоматически либо юристы ликвидируют ее в соответствии с законодательством юрисдикции.
Следует помнить, что при использовании оффшорных фирм у компаний могут возникнуть определенные проблемы. Отметим лишь две наиболее распространенные.
Включение оффшорной зоны в "черные списки"
Многие оффшорные зоны находятся под пристальным вниманием государственных органов и международных организаций, которые борются с отмыванием преступных доходов (см. об этом ниже). В российском законодательстве список таких государств установлен указанием Банка России от 12.02.99 № 500-У "Об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за нарушения валютного законодательства". Все операции с резидентами этих государств становятся объектом повышенного внимания со стороны Центробанка.
Другой нормативный документ, который доставляет много хлопот владельцам оффшорных компаний, - Федеральный закон от 13.07.01 № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем". Согласно этому документу операции с банками или компаниями, зарегистрированными в стране, которая не предусматривает раскрытия информации о финансовых операциях, подлежат контролю со стороны Комитета по финансовому мониторингу, если они осуществляются на сумму, превышающую 600 000 руб.
Перечень таких государств еще не утвержден, но, скорее всего, он будет соответствовать "черному списку" из указания № 500-У.
Наиболее известны "черные списки" таких международных организаций, как ОЭСР (Организация экономического сотрудничества и развития) и FATF (Financial Action Task Force - Международная группа по борьбе с отмыванием доходов).
ОЭСР ведет список стран и территорий, которые не предоставляют информацию о налоговых и финансовых операциях зарегистрированных в них юридических лиц. Сегодня в него входят 7 государств: Андорра, Либерия, Лихтенштейн, Маршалловы острова, Монако, Науру и Вануату. В отношении этих государств страны - члены ОЭСР принимают финансовые и фискальные санкции.[8]
FATF включает в "черный список" государства, которые не ведут борьбу с отмыванием доходов. Сюда входят многие оффшорные зоны (Египет, Гренадины, Доминика и т. п.). Россия находилась в этом списке до 11 октября 2002 года.
Чтобы избежать излишнего контроля и недоверия со стороны контрагентов, для регистрации компании-офшора лучше выбирать государство, не входящее в "черные списки" тех стран, с которыми предполагается вести торговую или инвестиционную деятельность. Тем не менее даже с такими оффшорными зонами можно работать, если вы уверены в том, что сможете в любой момент доказать свою законопослушность.[9]
Банк России включил в "черный список" наиболее "ходовые" юрисдикции, которые отличаются лояльным законодательством и недорогой регистрацией оффшоров. Однако "черные списки" - это скорее предупреждение о том, что компания, расположенная в такой стране, может находиться под пристальным вниманием контролирующего органа, а не запрет работы с ней. Кроме того, при желании всегда можно найти альтернативу государству, находящемуся в таком списке.
Соблюдение конфиденциальности информации о владельце бизнеса
Для эффективной работы с оффшорной компанией следует точно определить необходимую степень конфиденциальности сведений о владельце бизнеса. Чтобы сохранить в тайне истинного владельца оффшорной компании, используют такие формы управления акционерным капиталом, которые позволяют полностью или почти полностью исключить его имя из документов (акции на предъявителя, трасты и т. п.). Часто для этого привлекают номинальных акционеров (если это позволяет законодательство юрисдикции) и назначают номинальных директоров (президентов).[10]
Номинальные акционеры (в их роли часто выступают местные жители) по документам являются учредителями оффшорной компании, но не имеют права распоряжаться своими акциями. Во избежание возможных претензий со стороны таких акционеров они должны подписать декларацию об отказе от прав распоряжения акциями в пользу учредителя (трастовую декларацию). Таким образом, законодательство юрисдикции соблюдается, а имя реального владельца не вносится в реестр акционеров.
На должность номинального директора (президента) оффшорной компании обычно назначается сотрудник фирмы, которая является регистрационным агентом в оффшорном государстве. Его же данные подаются в регистрационный орган. Для ограничения полномочий номинального директора (президента), как правило, используется "отказное письмо" - подписанное им заявление об увольнении без проставления даты, которое хранится у собственника. Если собственник желает управлять компанией от своего имени, на него выписывают доверенность.
Номинальных акционеров и номинальных директоров (президентов) обычно "предоставляет" юридическая фирма. При необходимости она же может обеспечить так называемый "полный номинальный сервис" (full-time no-minal service). Эта услуга подразумевает, что сотрудники оффшорной компании, нанятые юристами, будут не только числиться, но и работать по поручению учредителя: готовить документы, подписывать контракты, встречаться с контрагентами и т. п. Правда, чем надежнее оффшор, тем дороже обойдется его обслуживание.[11]
Процесс планирования оффшорных схем, как и многие другие действия, связанные с повышением прибыльности бизнеса, часто обходится дорого и требует детальной проработки. Тем не менее этот процесс нужно рассматривать как один из наиболее эффективных и законных способов оптимизировать деятельность предприятия. Судя по статистике, большинство бизнесменов это понимают: по данным за январь - сентябрь 2002 года самая известная, пожалуй, оффшорная зона - Республика Кипр - занимала третье место по объему инвестиций в Россию после США и Германии. Таким образом, работа с оффшорами реально помогает оптимизировать налоговые платежи, а главное - все детально просчитать.[12]
Налогообложение. В налоговом законодательстве РФ нет специальных статей, регулирующих налогообложение доходов оффшорных компаний. Однако отдельные статьи Налогового кодекса позволяют существенно ограничить возможности злоупотребления преимуществами, предоставляемыми оффшорными территориями. Например, статья 40 НК РФ дает возможность налоговым органам контролировать соответствие цен по сделкам с оффшорными компаниями рыночным. В случае несоответствия налоговые органы вправе доначислять суммы налогов, а также применять меры ответственности.[13]
Вместе с тем отдельные положения российского налогового законодательства являются, на мой взгляд, излишне либеральными. Например, при определенных обстоятельствах оффшорные компании могут не уплачивать налоги с доходов от реализации в России большинства ценных бумаг (ст. 309 НК РФ)6. Сегодня на территории оффшорного иностранного государства указанные доходы также не подлежат налогообложению или облагаются по очень низким ставкам.
Безусловно, с точки зрения коммерческих структур использование оффшорных территорий экономически оправданно, поскольку является инструментом снижения налогового бремени. Однако это наносит существенный урон экономической безопасности Российской Федерации. Я убежден, что возможность использования оффшорных территорий необходимо ограничить как внутренним законодательством - путем введения ограничительных положений именно в отношении оффшорных организаций, так и международным - например, посредством не заключения соглашений об избежание двойного налогообложения с оффшорными территориями или нераспространения их положений на оффшорные территории.
При налоговой проверке фирмам, работающим с оффшорами, уделяется более пристальное внимание в отношении соблюдения ими российского налогового законодательства. Если такая фирма нарушает действующее законодательство Российской Федерации о налогах и сборах, то к ней можно применить только ответственность, предусмотренную этим законодательством в отношении налогоплательщиков. Вместе с тем в рамках действующего налогового законодательства российским организациям невозможно запретить работать с оффшорами.
Доказать, что оффшорная компания является лишь звеном в налоговой цепочке, построенной для минимизации налогообложения, возможно, хотя и достаточно сложно. Как я уже сказал, оптимизация налогового бремени, осуществляемая в рамках российского налогового законодательства, не является нарушением или преступлением. Незаконное уклонение от уплаты налогов в России с привлечением оффшорных компаний относится к области уголовного права, а не налогового, поэтому подобные случаи относятся к компетенции ФСНП России.[14] Налоговые органы могут применить к налогоплательщику исключительно налоговые санкции, то есть предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.