Патентная чистота — юридическое свойство объекта. означающее, что он может использоваться в данной стране без нарушения действующих на ее территории охранных документов исключительного права (патентов, принадлежащих третьим лицам) .
Объект должен обладать достаточными технико-экономическими преимуществами по отношению к имеющимся на данное время на рынках. Он должен быть освоен в отечественной промышленности до стадии, позволяющей гарантировать покупателю достижение определенных технико-экономических показателей. Практика показывает, что потенциальные покупатели зачастую отказываются от приобретения технологий, не доведенных до промышленного использования. В ряде случаев продажа технологии оказывается невозможной в результате отсутствия патента (или другого охранного документа) .
Рекламирование лицензий существенно отличается от рекламы товарной продукции прежде всего тем, что оно направлено на производителя, а не на потребителя. Отсюда следует, что кроме основных сведений о самом объекте в проспекте сообщаются данные о том, как этот объект может быть произведен для использования, приводятся общие сведения о сырье, применяемом оборудовании и оснастке, указываются производительность и процент выхода готовой продукции, приводятся данные о энергоемкости процесса, отмечаются особенности эксплуатации. При этом следует избегать раскрытия «ноу-хау» .
Важно начать рекламную работу тогда, когда созрели объективные возможности для заключения соглашения и выполнения всех его условий. Так, нецелесообразно начинать рекламирование прежде, чем разработчик получит подтверждение эффективности объекта лицензии и проведет необходимые работы по получению охранных документов на разработку. Преждевременный выход с рекламой может дискредитировать разработку, запоздалый — бесполезен.
Для выяснения намерений потенциального покупателя и уточнения собственных возможностей проводятся предварительные переговоры, встречи технических специалистов. На них детально обсуждаются все параметры объекта лицензии, объем передаваемых прав, объем и характер предоставляемых услуг, включая командирование специалистов на предприятия покупателя и прием специалистов для обучения и стажировки, объем и вид передаваемой информации, сроки командирования и стажировок, подготовки информации для передачи, возможности поставок оборудования, полуфабрикатов и другой товарной продукции, необходимой для освоения производства продукции по лицензии. На таких переговорах обсуждаются технические, экономические и патентно-правовые гарантии продавца. Весьма желательно присутствие работников патентных служб.
Предварительные переговоры могут завершиться протоколом о намерениях или разработанными техническими приложениями к договору, завизированными (парафированными) представителями обеих сторон. Другими словами, на предварительных переговорах могут быть обсуждены и сформулированы практически все вопросы, за исключением чисто юридических и коммерческих. Поскольку технические параметры договора существенно влияют на содержание всех остальных его составляющих, значение предварительных переговоров весьма велико. Степень возможного раскрытия элементов «ноу-хау» или элементов изобретения потенциальному покупателю на предварительных переговорах зависит от его известности и авторитета на международных и советском рынках.
Цена на лицензию должна обеспечивать покупателю, несмотря на все его издержки при приобретении, включая оплату лицензии, капитальные вложения на ее внедрение, трудовые, временные затраты и др., возможность в конечном итоге получить прибыль, превышающую прибыль от реализации на рынке продукции, изготовленной по аналогичным технологиям, и достаточно стабильную в течение длительного периода. Это возможно при условии, если внедрение технологии влияет либо на повышение производительности труда, либо на удешевление применяемых материалов, либо на повышение качества изделий (на создание качественно нового вида продукции) , либо способно вызвать суммарное действие этих факторов.
В Советском Союзе разработана методика расчета цены лицензии, основанная на мировом опыте лицензионной торговли. При этом цена лицензии или, как ее называют, вознаграждение, выплачиваемое покупателем продавцу за использование технологии и потерю рынков, представит собой часть прибыли покупателя, получаемой при использовании технологии. Согласно международной практике, доля продавца технологии в прибыли покупателя обычно колеблется в пределах от 10 до 35%.
Наиболее часто встречающимися формами выплаты лицензионного соглашения являются роялти и паушальные платежи.
Роялти — это лицензионное вознаграждение в форме периодических отчислений (доли от прибыли или суммы продаж продукции, произведенной по лицензируемой технологии) . В чистом виде или в сочетании с другими видами выплаты встречается в подавляющем большинстве (до 90 %) всех лицензионных соглашений. Роялти выплачивается обычно в конце каждого года действия соглашения, начиная с момента выпуска готовой продукции. Форма расчета от суммы продаж применяется тогда, когда определение реальной прибыли лицензиата связано со сложностями. Колебания цен на мировом рынке могут уменьшить прибыль лицензиата и сделать обременительной выплату роялти в твердо установленном размере. Поэтому при долгосрочных соглашениях применяются дифференцированные ставки, изменяющиеся по годам. Удельное снижение ставок по мере роста продаж используется для стимулирования лицензиата к расширению объемов производства.
Паушальный платеж представляет собой выплату твердо зафиксированной суммы лицензионного вознаграждения единовременно или в 2—3 приема. Эта форма встречается довольно редко, обычно при продаже прав на патенты или при разработке технологии на уровне идеи.
На практике чаще всего встречаются комбинированные платежи, включающие в себя первоначальную сумму в виде паушального платежа (10—13 % от общей цены лицензии) и последующие периодические отчисления (роялти) . Срок действия лицензионного соглашения зависит от: — патентной ситуации (срока действия патентов и их надежности) , если речь идет о запатентованной технологии, степени новизны и вероятности раскрытия «ноу-хау» ; — условий других соглашений на аналогичную или близкую продукцию; —стремления разработчика получать от лицензиата данные об усовершенствовании объекта соглашения в период действия соглашения; — времени, необходимого на освоение лицензии; — срока морального старения объекта соглашения; — условий платежа, в том числе заинтересованности лицензиата в продлении соглашения при комбинированных платежах. В зависимости от перечисленных факторов в между народной практике сложились следующие сроки действия лицензионных соглашений: а) для беспатентных лицензий, освоение которых не требует больших капитальных затрат и длительных сроков освоения, — 3—7 лет; б) для патентных лицензий, объектом которых является продукция с коротким сроком морального старения (электроника, приборостроение, связь и т.п.) , — 5—7 лет; в) для беспатентных лицензий, освоение которых связано с длительными сроками поставки оборудования, значительными капитальными затратами и сроками освоения свыше двух лет, — 7—10 лет; г.) для патентных лицензий, за исключением вошедших в группу б, — от 8 лет и более, в зависимости от срока действия патента.
В практике сложились три основных вида лицензионных соглашений.
По договору простой лицензии лицензиар разрешает на определенных условиях использовать изобретение или «ноу-хау» , оставляя при этом за собой право как самостоятельного использования, так и выдачи аналогичных по условиям лицензий другим заинтересованным лицам. На практике заключение договоров простой лицензии получило распространение в тех областях, где предметы лицензий относятся к сфере массового производства и широкого потребления, где производимая продукция не поддается точному учету и, кроме того, постоянная потребность в ней настолько велика, что наличие нескольких лицензиатов на рынке одной страны не будет препятствовать нормальной реализации производимой по лицензии продукции. Большей частью это имеет место при производстве медикаментов, пищевых продуктов и т.д.
По договору исключительной лицензии лицензиату предоставляются исключительные права на использование изобретения или секрета производства в пределах, оговоренных в соглашении, и лицензиар уже не может предоставлять аналогичные по условиям лицензии другим лицам (фирмам) . Это, однако, не лишает лицензиара права на самостоятельное использование предмета данной лицензии, а также на выдачу лицензии другим лицам (фирмам) на условиях, не противоречащих условиям первого соглашения. Чаще всего ограничивающие условия относятся к территории, в пределах которой лицензиат может использовать свои исключительные права. Исключительная лицензия является наиболее часто используемым видом лицензионного соглашения как в мировой, так и в советской практике.
Смысл договора полной лицензии заключается в том, что лицензиар уступает лицензиату полностью все права на использование изобретения (секретов производства) в течение всего срока действия договора. При этом сам лицензиар в течение этого срока лишается права использования предмета лицензии. Договор полной лицензии заключается обычно в тех случаях, когда лицензиар не располагает возможностями ни для самостоятельного использования изобретения, ни для проведения коммерческой работы по реализации изобретения на рынке другим потенциальным покупателям.
В СССР в настоящее время действует разрешительный порядок продажи лицензий. Он означает, что государство в лице Государственного комитета по науке и технике (ГКНТ СССР) дает разрешение на продажу за границу каждой конкретной лицензии. Исключение составляют лицензии, продаваемые в страны — члены СЭВ в рамках имеющихся прямых связей и при выполнении работ по проблемам Комплексной программы научно-технического прогресса стран—членов СЭВ (КП НТП) . В этих случаях решение о продаже лицензии принимается советскими организациями, имеющими прямые связи либо являющимися головными по данному направлению реализации Комплексной программы.