Поскольку акции, равно как и удостоверенные ими имущественные права, до момента их отчуждения неотъемлемо остаются за их владельцами, акционеры вправе распоряжаться ими самостоятельно и независимо от согласия на то ликвидационной комиссии акционерного общества. Иными словами, полномочия ликвидационной комиссии по управлению делами акционерного
общества, находящегося в состоянии ликвидации, никоим образом не ограничивают прав акционеров как собственников ценных бумаг.
В этой связи, по нашему мнению, в описанном случае граждане-акционеры вправе передать принадлежащие им акции ликвидируемого акционерного общества юридическому лицу - владельцу контрольного пакета акций АО - путем уступки требования в условиях и порядке, определенных статьями 388, 389 ГК РФ.
При этом соответствующая передача ценных бумаг должна производиться на возмездной основе исходя из цен, определенных продавцом (гражданами-акционерами) и покупателем (юридическим лицом-акционером) в договоре купли-продажи ценных бумаг (п.1 ст.485, п.2 ст.454 ГК РФ).
Остановимся подробнее на сути крупных сделок в акционерном праве.
Определение крупных сделок дано в ст.46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и ст.78 Закона об акционерных обществах.
Правило Закона об акционерных обществах, определяющее понятие крупной сделки, имеет императивный характер и поэтому не может быть изменено уставом АО.
Так, согласно новой редакции ст.78 Закона об акционерных обществах, крупной считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества; сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.
Законом от 7 августа 2001 г. текст ст. 78 полностью изложен в новой редакции. Из него исключено положение о том, что к крупным сделкам относится сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций. Вместе с тем, расширен перечень сделок, которые не могут быть отнесены к крупным сделкам.
Обществам предоставлено право самим устанавливать иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный Законом. Также приводится метод оценки размера сделки по отношению к балансовой стоимости активов общества при отчуждении обществом имущества, а в случае приобретения обществом имущества - к цене его приобретения.
В соответствии с п. 2 ст. 69 Закона генеральный директор (директор) общества совершает сделки от имени общества. Руководя производственной и связанной с ней деятельностью, директору как правило, самостоятельно принимает решения и осуществляет свои действия во взаимоотношениях общества с его партнерами в хозяйственной и финансовой деятельности.
Все или почти все принимаемые им решения и основанные на них действия являются рискованными, могут привести не к тем результатам, которые они ожидали. Риск - одна из характерных черт рыночной экономики, - это решения и практические действия, исход которых, прогнозируемый результат может быть в разной степени вероятности не таким, каким его ожидали, принимая решение, возможно, прямо противоположным.
Для того, чтобы свести действия директора к минимальному риску, закон устанавливает, в частности, определенные ограничения на право принятия им решений, касающихся крупных сделок с контрагентами общества, т.е. сделок, которые связаны с распоряжением значительными финансовыми и иными средствами (статьи 78 и 79 Закона).
Согласно п. 1 ст. 78 крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.
Из этого общего правила сделаны исключения. Не относятся к крупным сделки:
- совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;
- связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества;
- связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых
в обыкновенные акции общества.
Поскольку такие сделки ст. 78 не отнесены к крупным, то при их совершении не применяются ограничения, предусмотренные ст.ст. 79 и 80 в отношении совершения крупных сделок.
Важно отметить, что согласно п. 1 ст. 78 обществам предоставлено право предусматривать в своих уставах и иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. Случаи эти могут быть самыми различными.
Так, в уставе можно предусмотреть, что сделки, предметом которых является имущество общества, стоимость которого составляет 5 и более процентов
балансовой стоимости активов общества, должны совершаться в том же порядке, что и крупные сделки.1
Правило, согласно которому на сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, не распространяются ограничения, предусмотренные в отношении совершения крупных сделок, содержалось и в ранее действовавшей редакции п. 1 ст. 78. Практика применения этого правила показала, что понимание деятельности - обычная или необычная - у разных лиц, защищающих свои интересы, может быть и очень часто бывает различным.
Для генерального директора (директора) акционерного общества, который заинтересован в совершении подобной сделки, проще заключить сделку, не обращаясь за разрешением ни к совету директоров (наблюдательному совету), ни к общему собранию акционеров, просто отнеся ее к обычной хозяйственной деятельности. Именно поэтому, в частности, судам и пришлось столкнуться с проблемой решения вопроса, что же конкретно относится к обычной хозяйственной деятельности.
Обобщив имеющуюся судебную практику, связанную с рассмотрением споров о законности заключения крупных сделок акционерными обществами, Пленумы Верховного и Высшего Арбитражного Судов своим совместным Постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 дали соответствующее разъяснение: "Установленные статьями 78 и 79 Закона нормы, определяющие порядок заключения акционерным обществом крупных сделок, не распространяются на сделки, совершаемые обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (связанные с приобретением сырья, материалов, реализацией готовой продукции и т.п.), независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке[5].
Представляется, что такое разъяснение не намного продвинуло решение проблемы отнесения тех или иных сделок к обычной хозяйственной деятельности. Что же касается приведенного в разъяснении примера обычной хозяйственной деятельности, то он не внес ничего нового в трактовку ее понятия
Следует полагать, что потребуется немало времени, чтобы окончательно сложилась практика, в том числе и судебная, применения положений статей 78 и 79 Закона.
До этого неизбежны различного рода злоупотребления при совершении крупных сделок, сопутствующие им споры, в том числе и судебные. Между тем для многих контрольных органов открывается благоприятная возможность признавать те или иные сделки, совершенные администрацией обществ, в качестве действительных или недействительных, исходя из собственных, не основанных на положениях Закона представлениях о том, что относится и что
не относится к обычной хозяйственной деятельности. Принимаемые этими органами решения неизбежно приведут к многочисленным случаям необоснованной ответственности руководящих работников обществ.
Порядок одобрения крупной сделки
Законом от 7 августа 2001 г. текст ст. 79 полностью изложен в новой редакции. В него дополнительно включены положения п.п. 1, 4, 5, 6 и 7. В остальной текст ст. 79 внесены уточнения.
В частности, как совет директоров (наблюдательный совет), так и общее собрание акционеров в новой редакции ст. 79 принимают решение не о совершении крупной сделки, а об ее одобрении. Такое изменение формулировки вполне оправдано: совет директоров (наблюдательный совет) и общее собрание акционеров именно одобряют крупную сделку, давая тем самым директору общества полномочия заключить от имени общества соответствующий договор.
В случае, если совет директоров (наблюдательный совет) выносит на решение общего собрания акционеров вопрос об одобрении крупной сделки (п. 2 ст. 79), то собрание принимает решение по этому вопросу простым большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.[6]
Как следует из текста п. 1 ст. 79, решение об одобрении крупной сделки может быть принято советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров общества исключительно в порядке, предусмотренном этой статьей. Это положение было внесено в текст ст. 79 не случайно: практика применения положений ст.ст. 78 и 79 Закона изобилует их многочисленными нарушениями.
Также не случайно в текст ст. 79 включен п. 6, согласно которому крупная сделка, совершенная с нарушением требований настоящей статьи, может быть признана недействительной по иску общества или акционера. Таким образом, любой акционер, владеющий хотя бы одной акцией общества, вправе обратиться в суд с иском о признании крупной сделки недействительной.