Анализ международно-правовых актов позволяет сделать вывод, что единственным основанием выдачи выступает совершение иностранным гражданином или лицом без гражданства экстрадиционного, т.е. влекущего выдачу, преступления. Исходя из принципа "тождественности" ("двойной криминальности") в таком качестве признается преступление, наказуемое в соответствии с уголовным законодательством запрашивающего и запрашиваемого государств лишением свободы на срок не менее одного года или более строгим наказанием (ч.1 ст.66 Кишиневской конвенции).
Помимо указанного основания экстрадиция предполагает выполнение целого ряда условий:
- преступление совершено на территории запрашивающего государства, либо направлено против интересов этого государства, либо преступник является гражданином этого государства;
- лицо, совершившее преступление, находится на территории запрашиваемого государства;
- запрашиваемое и запрашивающее государства, как правило, являются участниками соответствующего международного договора о выдаче;
- соблюдается принцип поп bis in idem, запрещающий дважды привлекать к ответственности за одно и то же преступление (ч.1 ст.89 Кишиневской конвенции);
- не истекли сроки давности привлечения к ответственности за совершенное преступление (ч.1 ст.89 Кишиневской конвенции);
- предоставление запрашиваемому государству, законодательство которого в отличие от законодательства запрашивающего государства не предусматривает за совершенное преступление смертную казнь, достаточных гарантий того, что этот вид наказания к выданному лицу применен не будет(смертная казнь не применяется запрашивающей Договаривающейся Стороной в отношении лица, выданного в соответствии с положениями Конвенции, если такое наказание не применяется запрашиваемой Договаривающейся Стороной (ст. 81 Кишиневской конвенции));
- преступление не преследуется в порядке частного обвинения (по заявлению потерпевшего) (ч.1 ст.89 Кишиневской конвенции) и т.д.
На практике возникает ряд трудностей связанных с различиями уголовно-процессуального и уголовного законодательства, затрудняющих осуществление экстрадиции: например – одни и те же деяния в некоторых странах являются уголовно наказуемыми и влекут наказания в виде лишения свободы, а по уголовному законодательству других государств эти деяния декриминализированы и не являются преступлением либо не наказываются лишением свободы; совершение преступлений при отягчающих обстоятельствах, которые не содержатся в законодательстве запрашиваемого государства (например, такие квалифицирующие признаки, как повторность, причинение ущерба в крупном или особо крупном размере), что увеличивает процент отказа требований о выдаче…Я считаю, опираясь на мнению Лукашука, необходимо в практике государств, с учетом активизации международного сотрудничества в борьбе, закрепить распространение такого подхода в понимании принципа "двойной криминальности", в соответствии с которым: главное - не в деталях квалификации деяния, а в том, что оно по сути признается преступным в обоих государствах, а не исходить из случая более или менее полного состава преступления по праву соответствующих государств [12].
Выдача осуществляется по просьбе или по требованию запрашивающего государства, соответственно инициация экстрадиционной процедуры в запрашиваемом государстве происходит с получением такого запроса. Необходимые документы, в своей совокупности составляющие просьбу о выдаче, должны содержать сведения о субъекте экстрадиции (лице, выдача которого требуется)- фамилию, имя, отчество лица, год и место его рождения, гражданство, место жительства или пребывания, по возможности - описание внешности, фотографию, отпечатки пальцев и другие сведения о его личности; и описание фактических обстоятельств деяния, послужившего основанием обращения с запросом о выдаче, и текст закона с указанием предусматриваемой этим законом меры наказания; а также должны быть приложены заверенные копии постановлений о заключении под стражу и привлечении в качестве обвиняемого.
Если требования о выдаче одного и того же лица по поводу совершения им одного или нескольких преступлений поступают от нескольких государств, Республика Беларусь самостоятельно принимает решение о том, какое из этих требований должно быть удовлетворено (ст.79 Конвенции СНГ). В Кишиневской конвенции не указывается какими основаниями следует руководствоваться при «выборе» государства, запрос которого будет удовлетворен. Следует полагать, что такими основаниями могут выступить относительная тяжесть и место совершения преступления, хронологии деяний, гражданства лица и возможности последующей выдачи другому государству, предусмотренные ст. 17 Европейской конвенции о выдаче от 1958 года.
Передача лиц, осужденных к лишению свободы, для отбывания ими наказания в государстве, гражданами которого они являются, наряду с выдачей для уголовного преследования и приведения приговора в исполнение является одной из форм международного сотрудничества в борьбе с преступностью. Институт передачи лица, осужденного к лишению свободы, посвящен обеспечению права преступника отбывать уголовное наказание в той стране, гражданином которой он является или где он постоянно проживает, а также основных общепризнанных прав человека (права на родной язык, культуру, обычаи, религию и т.д.). Международным правом признается, что предоставление осужденным возможности отбывать наказание в стране их гражданства или постоянного места жительства способствует более эффективному достижению целей уголовного наказания, соблюдению принципа гуманности. Передача осужденных является одним из важных обеспечивающих факторов возвращения отбывающих наказание лиц к нормальной жизни в обществе, их социальной адаптации после отбытия наказания. Будучи смежным с уголовно-исполнительным правом, институт передачи осужденных представляет собой правомерную составляющую экстрадиции.
Осужденный не может быть вновь привлечен к уголовной ответственности в государстве исполнения приговора за то же преступление, в связи с которым был вынесен вступивший в силу приговор (non bis in idem). Передача осужденных предполагает обязательное соблюдение принципа двойной криминальности, который состоит в том, что передача осужденного возможна только в том случае, если данное лицо осуждено и отбывает наказание за деяние, которое признается преступлением в соответствии с законодательством и государства гражданства или постоянного места жительства осужденного, и страны, в которой данное лицо осуждено. Кроме того, обязательным условием передачи является то, что срок лишения свободы, назначенный осужденному за совершение этого преступления должны составлять не менее шести месяцев (ч.3 ст.66 Кишиневской конвенции)
В признании и исполнении приговора может быть также отказано, если:
а) наказание не может быть исполнено вследствие истечения срока давности или по иному законному основанию, а равно приговору, постановленному заочно, без участия подсудимого;
б) законодательством запрашиваемой стороны не предусмотрено наказание, аналогичное назначенному на территории запрашивающей стороны;
в) имеются веские основания считать, что осуждение связанно с преследованием лица по признаку расы, пола, вероисповедания, этнической принадлежности или политических убеждений (ст.112 Кишиневской конвенции).
В запрос о выдаче для приведения приговора в исполнение должны содержаться следующие сведения: описание фактических обстоятельств деяния, послужившего основанием обращения с запросом о выдаче, и текст закона на основании которого это деяние признается преступлением, с указанием меры наказания; фамилию, имя, отчество лица, которое подлежит выдаче, год и место его рождения, гражданство, место жительства или пребывания, по возможности - описание внешности, фотографию, отпечатки пальцев и другие сведения о его личности; а также должны быть приложены заверенные копия приговора с отметкой о вступлении его в законную силу и текст положения уголовного закона, на основании которого лицо осуждено. Если осужденный уже отбыл часть наказания, то сообщаются также данные об этом.
На практике происходят случаи, когда лицо, выдача которого запрашивается, уже привлечено к уголовной ответственности или осуждено за другое преступление на территории запрашиваемого государства. В таком случае его выдача может быть отсрочена до прекращения уголовного преследования, приведения приговора в исполнение или до освобождения от наказания либо его отбытия.
Если же такая отсрочка выдачи может повлечь за собой истечение срока давности уголовного преследования или причинить ущерб расследованию преступления, то лицо, выдача которого запрашивается, по ходатайству может быть выдано на время. После проведения процессуальных действий по уголовному делу, для которых оно было выдано, но не позднее чем через 90 дней со дня передачи лица, то выданное на время лицо должно быть возвращено запрашиваемой стороне (ч.2 ст.78 Кишиневской конвенции).
Подводя итог выше изложенному необходимо выделить основные принципы института экстрадиции, получивших свое законодательное закрепление в Республике:
- принцип взаимности, используемый при отсутствии международного договора о экстрадиции означает, что в соответствии с заверениями иностранного государства, направившего запрос о выдаче, можно ожидать, что в аналогичной ситуации по запросу Республики Беларусь будет произведена выдача. (ч.3 ст.7 УК Республики Беларусь);
- принцип неотвратимости наказания;
- принцип международного уголовного права "либо выдай, либо суди" (aut dedere aut judicare) применим и к случаям, касающимся выдачи собственных граждан;
- принцип "двойной криминальности" - деяние должно квалифицироваться как преступное правом и запрашиваемого, и запрашивающего государств;