Необходимо особо выделить случае, когда компьютер является предметом посягательства, их недопустимо относить к категории компьютерных преступлений. В описанных составах, предусмотренных ст. 272-274 УК РФ, компьютер как предмет посягательства может расцениваться лишь с определенной долей условности. Условность заключается в том, что он рассматривается в этом случае не просто как предмет материального мира, а как совокупность информационных и аппаратных структур. Предметом же преступления в уголовном праве признается вещь (предмет объективного материального мира), по поводу которой совершается преступление. Так, при совершении кражи чужого имущества непосредственным объектом могут являться отношения личной собственности, на которые посягает преступник, а роль предмета преступления могут играть автомашина, компьютер, личные вещи, которыми завладевает преступник. Как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ[3], предметом хищения и иных преступлений, ответственность за совершение которых предусмотрена нормами соответствующей главы УК РФ, является чужое, т.е. не находящееся в собственности или законном владении виновного, имущество. Следовательно, если по обстоятельствам дела компьютер является просто вещью, по поводу которой совершается преступление, то такое деяние не может быть отнесено к числу компьютерных преступлений. Таким образом, если компьютерная аппаратура представляет собой предмет преступления против собственности, ее хищение, уничтожение или повреждение надлежит квалифицировать по ст. 158-168 УК РФ.
Также нельзя похитить (конечно, в юридическом смысле) информацию, Уголовный кодекс не считает это хищением, потому что информация не обладает признаком вещественности. Но если информация имеет определенные свойства, то за незаконное завладение ею ответственность все же предусмотрена, только не статьями УК о хищении, а иными.
Например, ст.183 УК говорит о наказании вплоть до нескольких лет лишения свободы за действия, заключающиеся в собирании сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений, а также незаконном разглашении или использовании сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца, совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившие крупный ущерб[4].
Предмет преступления следует отличать от орудий и средств совершения преступления. Эти понятия используют, когда требуется указать, с помощью чего (приспособлений, приемов) совершается преступление. Один и тот же предмет материального мира в одном преступлении может играть роль предмета преступления (например, пистолет при его краже), а в другом являться орудием преступления (когда похищенный пистолет использован при вооруженном нападении). "Компьютер как техническое средство совершения преступления рассматривается в ряду с такими средствами, как оружие, транспортное средство, любое техническое приспособление. В этом смысле его использование имеет прикладное значение, например, для хищения, сокрытия налогов и т.д.
Кроме того, для уголовно-правовой квалификации деяний иногда значимо место, где наступили вредные последствия общественно опасного деяния. Если объектом посягательства явилась компьютерная информация, то преступные последствия деяния, в свою очередь, могут наступить в месте, отличном от места хранения этой информации. С учетом возможностей, предоставляемых компьютерными сетями, нельзя исключить, что преступные последствия наступят либо в какой-то конкретной и единственной точке земного шара, либо на территории нескольких государств, либо на территории всех государств, имеющих доступ в сеть.
Вследствие этих обстоятельств особое значение приобретает правильное решение вопроса о пределах действия уголовного закона в пространстве.
Действие уголовного закона в пространстве определено взаимосвязанными принципами территориальности (ст. 11 УК РФ) и гражданства (ст. 12 УК РФ). Согласно основанному на незыблемости
суверенитета России принципу территориальности, все лица, совершившие преступление на территории Российской Федерации, подлежит уголовной ответственности по УК РФ (ст. 11 УК). Преступления, совершенные в пределах территориальных вод или воздушного пространства Российской Федерации, признаются совершенными на территории Российской Федерации. Действие Уголовного кодекса РФ распространяется также на преступления, совершенные на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне Российской Федерации.
Статья 12 УК РФ регламентирует действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление вне пределов Российской Федерации. По признаку гражданства можно выделить следующие группы лиц: граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. В соответствии со ст. 50 Конституции РФ и ч.2 ст.6 УК РФ, устанавливающих, что никто не может быть дважды привлечен к ответственности за одно и то же преступление, уголовный закон определяет, что ни граждане России, ни лица без гражданства, ни иностранцы не могут привлекаться к уголовной ответственности, если за совершенное ими преступление они были осуждены в иностранном государстве.
Граждане Российской Федерации и постоянно проживающие в Российской Федерации лица без гражданства, совершившие преступление вне пределов Российской Федерации, подлежат уголовной ответственности по УК РФ, если совершенное ими деяние признано преступлением в государстве, на территории которого оно было совершено, и если эти лица не были осуждены в иностранном государстве. При осуждении указанных лиц наказание не может превышать верхнего предела санкции, предусмотренной законом иностранного государства, на территории которого было совершено преступление (ч.1 ст.12 УК РФ).
Иностранные граждане и лица без гражданства, не проживающие постоянно в Российской Федерации, совершившие преступление вне пределов Российской Федерации, подлежат уголовной ответственности по Уголовному кодексу РФ в случаях, если преступление направлено против интересов Российской Федерации, и в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации, если они не были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к уголовной ответственности на территории Российской Федерации (ч.3 ст.12 УК РФ).
Не совсем понятно положение ч.1 ст. 12 УК РФ об уголовной ответственности граждан Российской Федерации и постоянно проживающих в России лиц без гражданства за преступления, совершенные вне пределов Российской Федерации. По действующему закону привлечение их к ответственности допускается, только если это деяние наказуемо и по законодательству иностранного государства, где преступление было совершено. Получается, что граждане России освобождены российским же законодательством от ответственности за деяния, наказуемые в случае совершения их иностранцами либо лицами без гражданства. В результате неудачной законодательной формулировки ненаказуемыми могут оказаться многие совершенные за границей российскими гражданами деяния, направленные против безопасности нашего государства, в частности, в сфере экономической деятельности и т.д.
Думается, что в ряде случаев (например, когда поступок, согласно УК РФ, является тяжким или особо тяжким преступлением) признание деяния преступным и уголовно наказуемым не может ставиться в зависимость от законодательства иностранного государства.
Представляется, таково мнение ряда авторов, в том числе В.В. Голубева, что если лицо совершило за границей преступление, предусмотренное УК РФ и признаваемое им тяжким или особо тяжким, оно в любом случае должно нести ответственность по российскому законодательству. Этому не должно препятствовать даже то, что в государстве, где оно совершено, данное деяние не признается преступлением.
Им было предложено следующее дополнение в нормы Уголовного Кодекса Российской Федерации
«Лица, совершившие вне пределов Российской Федерации деяние, признаваемое уголовным законом России тяжким или особо тяжким преступлением, подлежат уголовной ответственности по названному закону вне зависимости от того, признается ли деяние преступлением в государстве, на территории которого оно было совершено».
В части 1 ст. 272 УК РФ речь идет о неправомерном доступе к компьютерной информации, охраняемой законом. Таким образом, наказуем доступ не к любой информации, а только к законодательно защищенной. В то же время неправомерность - это не обязательно нарушение закона. Понятие неправомерности шире понятия незаконности. С другой стороны, нельзя рассматривать неправомерность как любой без исключения случай нарушения установленного порядка доступа к охраняемой законом информации. На практике применимым считается правило о том, что доступ к информации неправомерен, если лицо «не имело права вызывать ее, знакомиться с ней, а тем более распоряжаться ею. Способы совершения такого доступа разнообразны: использование чужого имени, изменение физического адреса технического устройства, подбор пароля, нахождение и использование «пробелов» в программе, любой другой обман системы защиты информации». В случае совершения такого деяния лицом – специальным субъектом – лицом с использованием своего служебного положения – признается квалифицированный состав. В науке господствующей может быть признана точка зрения о том, что под специальным субъектом в нормах этой статьи понимаются отдельные лица, занимающие соответствующие руководящие должности в сфере применения компьютерной техники, программисты, операторs? Наладчики оборудования и т.д. Неконкретизированность формулировок уголовного закона, отсутствие в нем толкования понятия служебное положение, не позволяют однозначно утверждать о том, что речь в данном случае идет о статусе лица по месту работы, сопряженном исключительно с использованием компьютерной техники. Автор статьи о компьютерных преступлениях В.В. Голубев считает иначе, «рассматриваемое квалифицирующее обстоятельство должно толковаться шире. В частности, так должно расцениваться использование лицом своих властных или иных служебных полномочий, форменной одежды и атрибутов, служебных удостоверений, а равно сведений, которыми оно располагает в связи со своим служебным положением».