Особенностью правового регулирования деятельности на примере ООО является предусмотренная в законодательстве необходимость единогласного принятия решений по ряду вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания. К числу таких вопросов относятся внесение изменений в учредительный договор, принятие решений о реорганизации и ликвидации общества. Количество вопросов, требующих единогласного решения участников, может быть расширено уставом общества.
ГК РФ не содержит нормы, закрепляющей создание в ООО совета директоров (наблюдательного совета), однако с принятием ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" появилась возможность предусмотреть в уставе общества образование такого органа управления. Необходимость создания совета директоров диктуется стремлением оперативно, на коллегиальной основе решать вопросы деятельности общества, не входящие в исключительную компетенцию общего собрания.
К компетенции этого органа уставом могут быть отнесены вопросы образования и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов, созыва и проведения общего собрания участников, решения о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, если согласование таких сделок по Закону не является компетенцией общего собрания.
Исполнительные органы имеют остаточную компетенцию и осуществляют руководство текущей деятельностью общества. Они подотчетны общему собранию участников и совету директоров. Общество может иметь только единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент) или наряду с ним может быть также создан коллегиальный исполнительный орган - правление, дирекция.
В акционерных обществах существует подобная, но немного отличительная структура органов управления. За время создания и существования общества предусмотрено, по сути дела, образование двух разных "общих собраний" с неодинаковыми задачами. Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием, которое, хотя и является общим собранием учредителей, нельзя назвать общим собранием акционеров.
Формирование общего собрания акционеров - важнейший этап в развитии общества, так как это собрание представляет собой высший орган управления общества, призванный выражать в определенной организационной форме совокупную волю акционеров. Выявление содержания этой воли должно проходить не реже одного раза в год (созыв очередного годового общего собрания). В повестку дня годового общего собрания обязательно входит избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества, его ревизионной комиссии (ревизора), утверждение аудитора. Кроме того, общее собрание обязано рассмотреть годовой отчет акционерного общества и другие финансовые документы.
Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью общества, кроме вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) избирается членами совета большинством голосов. Но уставом общества может быть предусмотрен другой порядок его избрания, например общим собранием.
Работа коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) организуется в соответствии с уставом общества, а также внутренним документом об исполнительном органе (положением, регламентом и т.п.), утверждаемым общим собранием.
В составе органов управления обществом и товариществом лежат фундаментальные отличие этих двух форм друг от друга, которые были раскрыты в этом разделе.
4. Прекращение деятельности
Прекращение деятельности определенного юридического лица подразделяется на два вида: реорганизация, когда меняется только самостоятельность юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) без потери его прав и обязанностей, и ликвидация, когда юридическое лицо перестает существовать вообще, не оставляя правопреемников.
Полное товарищество ликвидируется по общим для всех юридических лиц основаниям, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество.
Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. И также по основаниям ликвидации полного товарищества.
В отличие от товарищества общество не подлежит ни реорганизации, ни ликвидации, если в нем остался один участник, ведь законом предусмотрено создания общества одним участником – физическим лицом.
Общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно и принудительно. Добровольной ликвидацией общества считается ликвидация по решению его учредителей (участников) либо органа общества, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано общество, с достижением цели, ради которой оно создано (п. 2 ст. 61 ГК РФ).
Под принудительной ликвидацией общества следует понимать ликвидацию по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ. В соответствии со статьей 61 ГК РФ общество может быть ликвидировано по решению суда в случае:
- допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Требование о ликвидации общества по указанным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. Решением суда о ликвидации общества могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию общества его учредительными документами;
- признания его несостоятельным (банкротом). Основания признания судом общества несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого общества, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливаются Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Последовательность ликвидации действующего общества схематично можно представить в виде следующих основных этапов: принятие решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии; публикация сообщения о ликвидации и составление промежуточного ликвидационного баланса; осуществление расчетов с кредиторами, составление ликвидационного баланса; распределение оставшегося имущества между акционерами; государственная регистрация общества в связи с его ликвидацией.
Вопрос о ликвидации общества должен выноситься на общее собрание участников (акционеров), на котором по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества принимается решение о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.
Согласно статье 62 ГК РФ учредители (участники) общества или орган, принявшие решение о ликвидации общества, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о том, что общество находится в процессе ликвидации.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами общества. Таким образом, ликвидационная комиссия после ее назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от имени общества, в том числе выступать от имени ликвидируемого общества в суде. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.
Ликвидационная комиссия должна поместить в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. После окончания срока для предъявления требований кредиторами, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) общества или органом, принявшими решение о ликвидации общества. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
Если имеющиеся у ликвидируемого общества денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
Документы, связанные с ликвидацией, передаются в государственный орган, где было зарегистрировано ликвидированное общество, где вносится запись о ликвидации общества. С момента внесения вышеуказанной записи не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого общества, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное общество, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.