Сложившаяся ситуация о применении различных норм права в зависимости от даты рождения ребенка, по мнению Н.М. Костровой, усложняет судебную защиту и порождает определенное неравенство детей[34]. По нашему мнению, установление отцовства с применением норм КоБС РСФСР, существенно ограничивает права ребенка, поскольку суд, установив в судебном заседании только одно из перечисленных в ст. 48 КоБС РСФСР обстоятельств, не может использовать иных доказательств, а с учетом достижений науки в области генетики, имеется возможность в установлении кровного родства с очень большой степенью вероятности.
Приводя данные Г.В. Яковлевой необходимо отметить: не менее трети опрошенных одиноких матерей хотели бы, но не могли обратиться в суд из-за ограниченности оснований установления отцовства[35].
Среди доказательств, которыми суд общей юрисдикции устанавливает фактические обстоятельства по делу, закон прежде всего называет объяснения сторон и третьих лиц (ч.1 ст.55 ГПК РФ), которые должны быть проверены, исследованы и оценены в совокупности с другими доказательствами. Учитывая, что судебное рассмотрение дел об установлении отцовства происходит в форме искового производства, объяснения сторон формируют предмет доказывания по делу и отсутствие всесторонней проверки сведений о фактах, изложенных стороной, может повлечь отмену необоснованного судебного решения. В объяснениях следует выделять: 1) сообщения, сведения о фактах, т.е. доказательства; 2) волеизъявления; 3) суждения о юридической квалификации правоотношений; 4) мотивы, аргументы, с помощью которых каждая сторона освещает фактические обстоятельства в выгодном для себя аспекте; 5) выражение эмоций, настроений. Средствами доказывания являются только объяснения сторон в части, содержащей сведения о фактических обстоятельствах, имеющих значение для правильного разрешения дела, для применения нормы материального права. Волеизъявления, доводы, аргументы, правовая оценка судебными доказательствами не являются[36]. Сложность оценки объяснений сторон определяется тем, что информация, подлежащая оценке, исходит от лиц, заинтересованных в исходе дела.
Как правило, в судебной практике встречаются две ошибки, допускаемые судами в процессе получения и исследования объяснений сторон и третьих лиц. Во-первых, суды иногда не извещают и не вызывают в судебное заседание лиц, чьи объяснения получены в порядке судебного поручения или обеспечения доказательств, тогда как за ними остается право личного участия в процессе и право дачи устных объяснений. Во-вторых, суды часто не оглашают и не исследуют по существу письменные объяснения сторон, ссылаясь в то же время на них в судебном решении. Эти ошибки являются результатом отступления от норм процессуального закона, упрощенством в исследовании доказательств и приводят к вынесению необоснованных решений[37].
Обстоятельства, подлежащие установлению судом по делам об установлении отцовства известны чаще всего родственникам и близким знакомым - это и определяет круг свидетелей по делу. Свидетельские показания близких родственников и друзей являются свидетельскими доказательствами по делу, но их особые отношения со стороной обязывают суд наиболее тщательно проверять сообщенные им факты, сопоставлять с другими доказательствами и оценивать на основе всестороннего и полного рассмотрения всех обстоятельств дела в совокупности. Учитывая изложенное, суду необходимо критически относиться к показаниям свидетелей по исследуемой категории дел. Не случайно в законе говорится о том, что председательствующий выявляет отношение свидетеля к лицам, участвующим в деле (ч.2 ст.177 ГПК РФ). Знание иной, неюридической заинтересованности свидетеля необходимо суду для правильного построения допроса свидетеля и оценки его показаний[38]. Право ряда лиц отказаться от дачи свидетельских показаний соответствует общепризнанным принципам, закрепленным в ч.3 ст.14 Международного пакта о гражданских и политических правах[39], а также в ст. 51 Конституции РФ, в ст.1 Закона РСФСР от 21 июля 1993 г. «О государственной тайне», в ст. 13 Закона РСФСР от 25 октября 1990 г. «О свободе вероисповедания», в ст. 19 Федерального Закона «О статусе депутата Государственной Думы Российской Федерации» от 18 мая 1994 года и в ряде других федеральных законов[40].
В английском и американском праве показания свидетелей объединяют собственно показания свидетелей, а также объяснения сторон и заключения экспертов. Это наиболее популярное средство доказывания в англо-американском гражданском процессе, что объясняется состязательностью процесса и его устностью, а также стандартом доказывания, ибо свидетель способен не только утверждать какие-то факты, но и оказывать необходимое психологическое влияние на присяжных и суд. В Англии действует общее правило: факт, подтвержденный показаниями одного свидетеля, признается достаточным для установления данного факта. Однако из этого правила есть исключения, относящиеся к отдельным категориям споров и видам свидетельских показаний. Так, в делах об установлении отцовства, где доказательства представлены матерью, суд может не признать ответчика отцом ребенка, если показания матери не будут подтверждены другими доказательствами[41]. В англо-американском праве действует правило об исключении показаний с чужих слов из процесса доказывания, что предопределяет доминирование и некоторый приоритет свидетельских показаний над письменными документами. В российском же праве по делам об установлении отцовства широко используются в качестве доказательств показания свидетелей, подтверждающих факт того, что ответчик в общении с ними признавал свое отцовство.
По делам об установлении отцовства могут быть использованы письменные доказательства четырех видов: 1) письменные доказательства простой письменной формы (письма ответчика, его родственников, содержащие сведения о признании ответчиком своего отцовства); 2) письменные доказательства обязательной формы и содержания (свидетельство о рождении, справка по месту жительства о нахождении ребенка на иждивении, квитанции о денежных переводах, медицинские документы о способности к зачатию и т.п.); 3) нотариально удостоверенные документы (документы о приобретении имущества, договоры дарения). Письменные документы могут представляться в подлинниках либо копиях. Подлинные документы могут представляться лицами, участвующими в деле, а также истребованы судом по инициативе сторон. Исходное правило, обязывающее представлять доказательства в подлиннике, имеет целью предотвращение подлогов, подделок. Оценить письменное доказательство – значит проанализировать все его свойства с точки зрения соответствия содержащихся в нем сведений реальности. К числу этих свойств относятся качество относимости к делу, допустимости, достоверности, достаточности. Законодатель предусмотрел в законе правила оценки письменных доказательств и их копий, что было обусловлено необходимостью в судебной практике.
Состязательный характер гражданского процесса влияет на процедуру исследования письменных документов. Так, в английском процессе стороны обязаны своевременно оповещать друг друга о намерении использовать те или иные письменные доказательства, а принцип устности в сочетании с состязательностью заставляет стороны подтверждать относимость и допустимость письменных доказательств с помощью свидетельских показаний.
Вещественными доказательствами по делам об установлении отцовства являются любые предметы, которые могут по своим признакам, а также месту нахождения служить установлению факта признания ответчиком своего отцовства, а также подтверждающие факт совместного проживания с матерью ребенка и ведения совместного хозяйства. Такими предметами могут быть, например, часы с дарственной надписью «моей дочери Анне», либо фотография с аналогичной дарственной надписью, а также предметы быта, приобретенные ответчиком и матерью ребенка для совместного пользования.
Законодатель вынес как отдельный вид доказательств аудио- и видеозаписи на электронном или ином носителе. Несомненно, в процессе рассмотрения дел об установлении отцовства данные доказательства могут быть активно использованы сторонами для подтверждения своих объяснений. Например, видеозапись из семейного архива о совместном времяпровождении ответчика с ребенком, его отношении к ребенку как к своему, празднование дней рождения ребенка и т.д. Необходимо учитывать, что законом предусмотрено обязательное условие: лицо, представляющее аудио- и (или) видеозаписи либо ходатайствующее об их истребовании обязано указать когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи. Выполнение данного условия позволяет суду оценить законность ее получения. Так, в соответствии с п.2 ст.23 Конституции РФ ограничение права каждого на тайну телефонных переговоров и иных сообщений допускается только на основании судебного решения.