Согласно ч. 2 ст. 22 Банковского кодекса Республики Беларусь договоры, заключаемые банками с клиентами, являются публичными договорами и (или) договорами присоединения, если иное не предусмотрено правилами, действующими в этих банках. В значительном числе иных нормативных правовых актов также содержится квалификация тех либо иных гражданско-правовых договоров как публичных или договоров присоединения.
Публичные договоры и договоры присоединения значительно ограничивают принцип свободы договора, закрепленный в ст. 2 и ст. 391 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК). Еще в большей мере его ограничивают различные стандартные формуляры договоров (типовые, примерные и т.п.) и корпоративные правила их заключения (общие (стандартные) условия сделок и т.п.).
В рамках настоящей статьи мы вначале рассмотрим различные исключения из принципа свободы договора, существующие в законодательстве Беларуси. Завершим же мы анализом зарубежного законодательства и международной практики использования различных стандартизированных проформ и условий.
Публичный договор
Cогласно п. 1 ст. 396 ГК публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание, обязательное страхование и т.п.).
В действующем белорусском законодательстве и судебной практике публичный договор упоминается в ряде случаев, в частности:
| Норма | Содержание |
| Гражданский кодекс Республики Беларусь | Договор розничной купли-продажи является публичным договором (п. 2 ст. 462) |
| Договор проката является публичным договором (п. 3 ст. 597) | |
| Договор бытового подряда является публичным договором (п. 2 ст. 683) | |
| Договор перевозки транспортом общего пользования является публичным договором (п. 3 ст. 743) | |
| Договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования, признается публичным договором (п. 2 ст. 798) | |
| Договор хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину, признается публичным договором (п. 1 ст. 809) | |
| Договор хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций признается публичным договором (п. 1 ст. 813) | |
| Таможенный кодекс Республики Беларусь (п. 2 ст. 345) | К договорам, заключаемым владельцем склада временного хранения и таможенного склада с лицами, помещающими товары на хранение, применяются нормы гражданского законодательства о публичном договоре |
| Кодекс внутреннего водного транспорта Республики Беларусь (ст. 1) | Внутренний водный транспорт общего пользования – внутренний водный транспорт, выполняющий перевозки пассажиров, грузов и багажа на основании публичного договора, т.е. по обращению любого лица и по регулируемым или объявленным тарифам.Порт общего пользования – порт, осуществляющий прием, погрузку, выгрузку, хранение и выдачу грузов и багажа на основании публичного договора, т.е. по обращению любого лица и по регулируемым или объявленным тарифам |
| Закон Республики Беларусь от 09.07.1999 №280-З «О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь» (ст. 11) | Депозитарный договор – публичный договор, по которому одна сторона (депозитарий) обязуется обеспечить другой стороне (депоненту) открытие счета «депо» для учета прав на ценные бумаги и хранения ценных бумаг депонента, а также осуществление расчетов по операциям с ценными бумагами депонента за вознаграждение |
| Закон Республики Беларусь от 16.07.2008 №405–3 «О защите прав потребителей жилищно-коммунальных услуг» (ст. 14) | Договор на оказание основных жилищно-коммунальных услуг, заключаемый с исполнителем, являющимся коммерческой организацией, является публичным.Советом Министров Республики Беларусь утверждаются типовые формы публичных договоров на оказание соответствующего вида жилищно-коммунальных услуг |
| Закон Республики Беларусь от 15.12.2003 №258-З «О почтовой связи» (ст. 1) | Почтовая связь общего пользования – вид почтовой связи, обеспечивающий прием, обработку, хранение, перевозку, доставку (вручение) почтовых отправлений, пенсий и пособий, а также распространение печатных средств массовой информации и оказание иных услуг почтовой связи на основании публичного договора |
| Закон Республики Беларусь от 06.01.1999 №237-З «О железнодорожном транспорте» (ст. 1) | Железнодорожный транспорт общего пользования – железнодорожный транспорт, используемый для осуществления перевозок пассажиров, грузов и багажа и связанных с этим работ (услуг) на основании публичного договора, т.е. по обращению любого гражданина или юридического лица |
| Закон Республики Беларусьот 14.08.2007 №278-З «Об автомобильном транспорте и автомобильных перевозках» | Автомобильные перевозки транспортом общего пользования выполняются на условиях публичного договора (ст. 17)Договор автомобильной перевозки пассажира в регулярном сообщении является публичным (ст. 24).Автомобильные перевозки пассажиров автомобилями-такси относятся к автомобильным перевозкам пассажиров в нерегулярном сообщении и выполняются на условиях публичного договора (ст. 27) |
| Правила автомобильных перевозок пассажиров, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.06.2008 №972 | Договор об автомобильной перевозке пассажиров в регулярном сообщении и договор о перевозке автомобилями-такси являются публичными (п. 29).Автомобильные перевозки пассажиров в нерегулярном сообщении автомобилями-такси выполняются на основании публичного договора об автомобильной перевозке пассажиров, а легковыми автомобилями и автобусами – на основании договора о фрахтовании для автомобильной перевозки пассажиров (п. 149) |
| Правила гостиничного обслуживания в Республике Беларусь, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 07.04.2006 №471 (п. 6) | Предоставление услуг потребителю осуществляется на основании публичного договора либо договора, заключаемого в письменной форме |
| Правила оказания услуг электросвязи, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.08.2006 №1055 | Договор, заключаемый с абонентом, является публичным. Договор заключается на неопределенный срок. По желанию заявителя может быть заключен срочный договор (п. 4).Договор об оказании услуг служб передачи данных и телематических служб является публичным договором и заключается при наличии технической возможности для оказания этих услуг (п. 134) |
| Обзор надзорной практики ВХС за VI квартал 2002 г. по спорам, связанным с применением отдельных положений ГК | Заключение таможенным агентом договора на оказание услуг является правом, а не обязанностью таможенного агента. Следовательно, договор на оказание услуг таможенного агента не является публичным договором |
| Письмо Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.10.2003 №03–25/2412 | Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается. Таким образом, обязанность заключить договор возлагается на коммерческие организации, которые предлагают условия публичного договора. С иском о понуждении к заключению договора вправе обратиться лица, указанные в п. 9 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 №16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» |
| Письмо Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 02.05.2005 №03–24/834 «О рассмотрении обращения» | Имеются основания усматривать в оказании услуг по аэронавигационному обслуживанию элементы публичного договора |
Заметим, что приведенный перечень не может быть исчерпывающим, поскольку формулировка п. 1 ст. 396 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) открытая. Иными словами, договор становится публичным не потому, что упомянут в качестве такового в действующем законодательстве, а в силу характера деятельности и правового статуса коммерческой организации.
Кроме того, при определении перечня публичных договоров следует учитывать специфику договоров, заключаемых банками: такие договоры являются публичными постольку, поскольку иное не определено положениями, инструкциями, правилами и прочими локальными актами самого банка. В таких локальных актах могут, например, содержаться критерии, которым должен отвечать кредитополучатель (организационно-правовая форма, срок и виды деятельности, финансовые показатели, отрасль экономики и т.п.). Но для иных (небанковских) договоров ГК не предусматривает возможности самой коммерческой организации отменять его публичный характер.
Признание того или иного договора публичным влечет следующие последствия:
1) цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных их категорий. В белорусской судебной практике встречались случаи, когда признание гражданско-правового договора публичным влекло применение к коммерческой организации соответствующих санкций за нарушение законодательства о ценообразовании (решение хозяйственного суда Брестской области от 06.06.2005 дело №133–8/2005 по иску строительной организации к контролирующему органу);