Ранее, помимо Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, меры административной ответственности за лицензионные правонарушения содержали и другие нормативные правовые акты. Например, в сфере строительной деятельности существовал специальный Закон Российской Федерации от 17 декабря 1992 г. № 4121-1 «Об административной ответственности предприятий, учреждений, организаций и объединений за правонарушения в области строительства» [1], ст. 2 которого предусматривала наложение штрафа в размере 250 тысяч рублей (без учета индексации) за осуществление строительной деятельности без полученной в установленном порядке лицензии. В соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2001 г. № 196-ФЗ «О введении в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» подобного рода акты утратили силу [2].
Уголовная ответственность субъектов лицензионного права закреплена в статьях 169, 171, 172, 191, 220, 222 – 225, 228, 231, 234, 235 Уголовного кодекса Российской Федерации. Уголовно наказуемые деяния могут совершать как лицензиаты (а также лица, которые должны получать лицензию на осуществление какой-либо деятельности, но этого не сделали), так и должностные лица лицензирующих органов. При этом к уголовной ответственности традиционно привлекаются лишь физические лица.
Основная норма, предусматривающая уголовную ответственность в лицензионной сфере, – норма статьи 171 Уголовного кодекса. Однако следует учитывать, что практически нарушение условий лицензирования, т.е. осуществление какого-либо вида деятельности не по правилам, может повлечь ответственность не только по статье 171 УК РФ. Должностные лица, осуществляющие деятельность по выдаче, продлению лицензий и иные операции, связанные с лицензионной деятельностью, при соответствующих обстоятельствах могут нести уголовную ответственность по статье 169 Уголовного кодекса – «Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности», если нарушение порядка лицензирования в совокупности с иными действиями (бездействием) не образует иного должностного преступления.
Остальные из перечисленных статей предусматривают ответственность за нарушение лицензионных норм по отношению к отдельным видам деятельности. Такое выделение специальными нормами вызвано спецификой квалификации составов преступлений по отдельным признакам. Например, одним из признаков объективной стороны преступления, предусмотренного статьей 235 Уголовного кодекса, являются последствия в виде причинения вреда здоровью человека по неосторожности. Такой признак отсутствует в общей статье о лицензировании.
Итак, лица, осуществляющие незаконное предпринимательство, несут уголовную ответственность при наличии признаков состава преступления, закрепленных в статье 171 «Незаконное предпринимательство». Она предполагает осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Состав данного преступления сформулирован крайне неудачно. Как было сказано выше, применение режима лицензирования не ограничено сферой предпринимательской деятельности, поэтому иные деяния (которые не могут быть квалифицированы по иным специальным статьям Уголовного кодекса Российской Федерации) подлежат квалификации в зависимости от причиненного ущерба по различным общим статьям Уголовного кодекса. Если правонарушение не причинило крупного ущерба, то квалификация его производится в зависимости от конкретных обстоятельств дела по соответствующим статьям Кодекса об административных правонарушениях.
Условиями наступления ответственности по данной статье являются, во-первых, юридически обязательная регистрация либо получение лицензии и, во-вторых, причинение деянием крупного ущерба либо извлечение от предпринимательства дохода в крупном размере.
В статье содержатся признаки двух основных и ряда квалифицированных составов преступления. Основные составы различаются характером действий, а квалифицированные – признаками, предусмотренными частью 2 статьи 171. Субъект и субъективная сторона – общие для всех составов. Субъектом преступления может быть любое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, которое, осуществляя предпринимательскую деятельность, оказалось обязанным получить разрешение (лицензию), а также соблюдать условия лицензирования. Наличие этой обязанности у определенного лица устанавливается исходя из фактического значения принимаемых лицом решений и осуществляемых им действий.
Субъективная сторона – прямой или косвенный умысел. Лицо осознает общественную опасность своих действий и либо желает извлечь доход в крупном размере, либо сознательно допускает последствия в виде крупного ущерба.
Преступление является оконченным в момент причинения крупного ущерба или извлечения дохода в крупном размере, т.е. состав данного преступления является материальным. Объект такого преступления – установленные нормативно-правовыми актами правила государственного надзора за осуществлением законной предпринимательской деятельности. Объективную сторону указанного преступления составляет следующее: деяние в форме действий по осуществлению предпринимательской деятельности, дозволенной законом при получении необходимого разрешения (лицензии) и бездействия, состоящего в неисполнении требования получить разрешение (лицензию); причинение крупного ущерба либо извлечение дохода в крупном размере; причинная связь между деянием и его последствиями.
Признак дозволенности законом означает, что деятельность, не разрешенная ни в каком случае, например проституция, торговля наркотиками, не является предпринимательской и, следовательно, регистрации не подлежит. Ее осуществление может повлечь ответственность по иным статьям Уголовного кодекса Российской Федерации.
Осуществление предпринимательской деятельности – это систематическое совершение лицом юридически значимых действий, направленных на извлечение прибыли в результате возмездного удовлетворения потребностей третьих лиц в заранее обусловленных либо предлагаемых услугах, имуществе, товарах. Деятельность признается предпринимательской и осуществляемой в зависимости от продолжительности и содержания возмездных действий, объема получаемой прибыли и других факторов. Нет осуществления предпринимательской деятельности, например, при оказании случайных, хотя и возмездных, услуг по ремонту автомобиля знакомым людям, покупке и доставке продуктов соседям и пр.
Бездействие, то есть невыполнение обязанностей регистрации или получения специального разрешения, возникает при осуществлении предпринимательской деятельности, когда в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами лицо обязано обратиться в уполномоченный орган с просьбой зарегистрировать, либо выдать специальное разрешение (лицензии), либо его возобновить или изменить, но не делает этого либо заведомо делает невозможным рассмотрение его обращения. В смысле данной статьи лицо считается не исполнившим эту обязанность после начала осуществления предпринимательской деятельности. При этом истечение срока лицензии также означает осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).
Нарушение условий лицензирования образуют, например, такие действия, как осуществление видов предпринимательской деятельности, не предусмотренных в лицензии, несоблюдение технических требований к осуществлению данного вида деятельности (размер необходимой площади, санитарные нормы и оборудование и др.), поскольку ответственность за них не наступает по другим нормам Уголовного кодекса, игнорирование обязательных правил, например предписывающих использовать кассовые аппараты, маркирование продукции и др. Уголовная ответственность не наступает, если лицензия не предусматривает обязательности их соблюдения.
Ущерб, как последствие преступления, исчисляется и оценивается судом в качестве крупного исходя из конкретных обстоятельств дела, поскольку его границы и порядок определения данной статьей не устанавливаются.
Доход определяется в примечании к статье 171 как извлеченный в крупном размере, если он превышает двести, и в особо крупном размере – пятьсот минимальных размеров оплаты труда. Состав дохода определяется на основе имеющихся правовых актов. В настоящее время это делается единственным образом – при исчислении налоговых платежей. Иных норм, определяющих состав дохода, в российском законодательстве нет.
Поскольку уголовное законодательство не содержит понятия дохода, при его определении следует руководствоваться изложенными правилами, выработанными налоговым правом. Учитывая эти правила, доходом в смысле статьи 171 Уголовного кодекса Российской Федерации мы должны считать денежную сумму (валовая прибыль, прибыль), полученную в результате предпринимательской деятельности за период ее осуществления без лицензии и подлежащую после вычета расходов на налогообложение учету по правилам бухгалтерской отчетности.
В статье 171, как и в статье 172, Уголовного кодекса Российской Федерации говорится о сопряженности деяния с извлечением дохода. Доход в крупном или в особо крупном размере должен быть извлечен, а это означает его реальное присвоение лицом.
Таким образом, если коммерческая организация законно продолжает свою предпринимательскую деятельность, извлечение доходов в смысле статьи 171 Уголовного кодекса Российской Федерации наступает только с концом отчетного периода. Во всяком случае, для уяснения того, что является доходом, важно его понимание как объекта, подлежащего присвоению, извлечению, то есть переходу в собственность или фактическое владение.