регистрация / вход

Система Российского законодательства

1. ИСТОЧНИКИ РОССИЙСКОГО ПРАВА Характерным признаком права является его существование только в определенной и признанной государством форме. С ее помощью прави­ло поведения становится правовой нормой, в ней право получает свое внешнее выражение.

1. ИСТОЧНИКИ РОССИЙСКОГО ПРАВА


Характерным признаком права является его существование только в определенной и признанной государством форме. С ее помощью прави­ло поведения становится правовой нормой, в ней право получает свое внешнее выражение.

В юридической науке исходящую от государства или официально признаваемую им форму выражения и за­крепления норм права называютисточником права.

Самым распространенным во всех правовых системах источником (формой) права являетсянормативный правовой акт.

Нормативный правовой акт — это официальный пись­менный документ, принятый (изданный) в определенной форме правотворческим органом в пределах его компетен­ции и направленный на установление, изменение или от­мену правовых норм. Это может быть как постоянно дей­ствующий, так и временный акт, рассчитанный на четко установленный срок, определяемый конкретной датой или наступлением того или иного события.

К числу нормативных правовых актов в Российской Федерации относятся законы, указы Президента, постановления Правительства, иные нормативные документы государственных органов.

Некоторые ученые среди источников права выделяют такжедоговор нормативного содержания — соглашение (договор) между государствами и государственными образованиями, содержащее общеобязательные нормы. К таким договорам относятся, например, договор о разграничении компетенции между Российской Федерацией и субъектом Российской Федерации или межгосударственное соглаше­ние об избежании двойного налогообложения (кстати, пра­вила (нормы) последнего в соответствии со ст. 15 Консти­туции имеют прямое действие и приоритет перед нормами внутреннего законодательства).

Характерным для Российской Федерации источником, содержа­щим общеобязательные правила поведения (нормы права), являются нормативные правовые акты.


ПРАВОВЫЕ АКТЫ: СИСТЕМЫ И ВИДЫ

Нормативные правовые акты


Важной чертой системы нормативных правовых актов является ее иерархическое строение, в соответствии с которым каждый акт занимает свою ступеньку на иерархической лестнице и находится в соподчиненности с други­ми актами, то есть соотношение актов характеризуется верховенством одних актов над другими.

На место нормативного акта в системе указывает его юридическая сила - свойство акта порождать определен­ные правовые последствия. Юридическая сила акта зави­сит от положения органа, издавшего этот акт, в системе ор­ганов государства и его компетенции. Акты вышестоящих органов, таким образом, обладают большей юридической силой по отношению к актам нижестоящих органов. Сле­довательно, акты нижестоящих государственных органов должны соответствовать актам вышестоящих органов и не могут им противоречить.

Рассмотрим подробнее виды нормативных правовых ак­тов РФ и их место в иерархической системе.


Законы

Закон — нормативный правовой акт, принимаемый орга­ном законодательной власти или непосредственно наро­дом путем референдума, обладающий высшей юридичес­кой силой и содержащий первичные правовые нормы по вопросам регулирования наиболее значимых общест­венных отношений. Законы РФ подразделяются на:

• Конституцию РФ;

• федеральные конституционные законы;

• федеральные законы (в том числе, кодексы).

Высшую юридическую силу имеет Конституция РФ, принятая всенародным голосованием. Конституция РФ — основополагающий закон и правовая основа законодатель­ства РФ.

В ст. 15 Конституции прямо закреплены правила, согласно которым:

• все органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объе­динения обязаны соблюдать Конституцию и законы;

• все остальные законы и иные правовые акты, принима­емые в РФ, не должны противоречить Конституции РФ.

В соответствии с Конституцией и по вопросам, предус­мотренным ею, принимаются федеральные конституцион­ные законы. Они посвящены правовым основам общест­венного и государственного строя.

Федеральные конституционные законы не могут проти­воречить Конституции РФ.

Федеральные законы — это акты текущего законода­тельства, которые регулируют отношения в различных сферах жизни общества: в экономике, политике, культуре, финансах и т.н. В правовой литературе такие законода­тельные акты также называют обыкновенными законами.

Федеральные законы не могут противоречить не только Конституции РФ, но и федеральным конституционным законам.

Среди законов важное место занимают кодифицирован­ные акты — кодексы.

Кодекс — это единый, логически и юридически цельный закон, который обеспечивает обобщенное и системное регу­лирование определенной группы общественных отношений.

В России приняты и действуют кодексы практически по всем основным отраслям законодательства: Граждан­ский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Налоговый ко­декс РФ, Арбитражно-процессуальный кодекс РФ, Уголовно-процессуальный кодекс РФ и другие.

Кодекс, являясь федеральным законом, формально имеет с остальными законами одинаковую юридическую силу. Одна­ко по сути отраслевой кодекс возглавляет соответствующую отрасль законодательства и занимает центральное место в си­стеме законов, регулирующих данную область общественных отношений. Все другие законы и иные нормативные акты дан­ной отрасли группируются вокруг него. В некоторых кодексах содержится прямое указание на то, что правовые нормы, регу­лирующие данную область общественных отношений, не мо­гут противоречить нормам, установленным кодексом.

Так, например, в ст. 2 Гражданского кодекса РФ закреп­лено правило, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу. Аналогичное положение со­держит и ст. 1 Налогового кодекса РФ — федеральные за­коны о налогах и сборах принимаются в соответствии с настоящим Кодексом.

К числу законов относятся также конституции респуб­лик, входящих в состав Российской Федерации, уставы иных субъектов РФ, а также законы, принимаемые законодательными органами субъектов Российской Федерации. Эти нормативные акты распространяют свое действие на территорию принявшего их субъекта РФ.


Подзаконные нормативные акты

Подзаконные нормативные акты — это нормативные правовые акты, издаваемые на основе и во исполнение законов органом государственной власти в пределах сво­ей компетенции.

Они могут конкретизировать нормы законов или уста­навливать новые нормы, но при этом должны соответство­вать законам и не противоречить им. Подзаконные акты являются средством реализации законодательных норм. Они, в свою очередь, также выстраиваются в иерархическую систему в зависимости от положения и компетенции органа, издавшего подзаконный акт. Ведущая роль в системе подза­конных актов РФ принадлежит актам Президента РФ.

Акты Президента РФ принимаются в форме указов и распоряжений и не могут противоречить Конституции РФ и законам РФ. Нормативные правовые акты Президента принимаются, как пришило, в форме указов.

Акты Правительства РФ принимаются в форме поста­новлений и распоряжений, которые не могут противоре­чить Конституции РФ, законам РФ, актам Президента РФ. Акты Правительства РФ имеют большую силу по от­ношению к актам федеральных органов исполнительной власти и актам местных органов. Нормативные правовые акты Правительства принимаются, как правило, в форме постановлений.

Акты федеральных органов исполнительной власти (так называемые ведомственные акты) могут издаваться на ос­нове и во исполнение Конституции РФ, законов РФ, ука­зов Президента РФ, постановлений Правительства РФ. К таким актам, например, относятся приказы Министерст­ва финансов РФ, инструкции Министерства по налогам и сборам РФ и т.д.

Подзаконные акты субъектов РФ также имеют свою иерархическую структуру и распространяют свое действие на все лица и иные субъекты права, находящиеся на территории соответствующего субъекта РФ.

Основные принципы соотношения федеральных зако­нов и подзаконных актов с законами и подзаконными акта­ми субъектов Федерации заложены в Конституции РФ, где проводится разграничение полномочий федеральных органов государственной власти и органов власти субъек­тов Федерации.

Законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации должны соответствовать и не мо­гут противоречить федеральным законам, принятым по предметам ведения Российской Федерации и по пред­метам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Вне пределов веде­ния Российской Федерации, совместного ведения Россий­ской Федерации и субъектов Российской Федерации республики, края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа осуществляют соб­ственное правовое регулирование, включая принятие за­конов и иных нормативных правовых актов.


Международные договоры. Внутригосударственные договоры

Важное место в российской правовой системе занимают международные и внутригосударственные договоры.

Международный договор — это соглашение, заключен­ное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией и регулируемое международным правом. Международный договор регулирует отношения Российской Федерации с ино­странным государством или международной организацией.

В соответствии с Конституцией РФ международные до­говоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Внутригосударственный договор регулирует отноше­ния между Российской Федерацией и субъектами Россий­ской Федерации, а также между различными субъектами РФ по вопросам, представляющим для сторон взаимный интерес (разграничение предметов ведения и полномочий между Российской Федерацией и субъектами РФ, совме­стная деятельность в экономической области и т.п.).


Ненормативные правовые акты


Кроме нормативных правовых актов, существуют иные правовые акты, которые, порождая определенные правовые последствия, не содержат в себе правовых норм. К такимненормативным правовым актам можно отнести:

• правоприменительные акты, или акты применения права;

• акты официального толкования (разъяснения).

Правоприменительные акты — это правовые акты, принимаемые полномочными органами государственной власти или должностными лицами, содержащие обяза­тельные для определенного круга лиц предписания по конкретным вопросам (решение о строительстве завода, о присвоении званий, по кадровым вопросам, решение су­да по конкретному делу и т. п.).

В отличие от нормативных правоприменительные акты адресованы не любому лицу, органу или организации. Они могут относиться либо к индивидуально определенному, конкретному субъекту правоотношения, регулируемого данным актом (например, акт налоговой проверки, приказ о назначении на должность), либо же иметь определенный общий характер, создавая серию правоотношений, в кото­рых участвуют многие субъекты в связи с исполнением конкретного предписания (решение о строительстве заво­да, о приватизации государственного предприятия). Акты применения нрава действуют только в рамках конкретно­го случая и утрачивают силу с прекращением отношений, ими регулируемых.

Акты официального толкования — это официальные юридические акты, разъясняющие действительный смысл и значение нормы нрава и действующие в единстве с самой этой нормой.

Иными словами, это такие акты, в которых дается офи­циальное разъяснение действующих правовых норм, но новые нормы не устанавливаются.

К актам толкования можно отнести решения Конститу­ционного Суда РФ, руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ и др.

Следует сказать, что, но вопросу правовой природы этих актов в юридической литературе нет единства мне­ний. Некоторые авторы относят эти акты исключительно к актам толкования, не устанавливающим новых норм, другие - к актам, фактически содержащим нормы нрава, то есть к нормативным правовым актам. При этом реаль­ное значение актов высших органов правосудия для обеспечения единообразного применения законов в су­дебной практике не подвергается сомнению.


ПРЕДЕЛЫ ДЕЙСТВИЯ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ

Все нормативные правовые акты имеют определенные пределы (ограничения) своего действия во времени, и пространстве, по предмету и по кругу лиц.


Действие нормативных правовых актов во времени

Говоря о пределах действия нормативных правовых ак­тов во времени, в первую очередь следует учесть такие существенные моменты, как вступление в действие нормативного правового акта и прекращение его действия.

Основывая свои законные требования па правовой норме или защищаясь с ее помощью от необоснованных претен­зии, необходимо точно знать, действовала ли она в момент нарушения нрава и возникновении спорных отношении.

Вступление в действие нормативных актов

Статьей 15 Конституции РФ определены обязательные условия вступления в силу нормативных актов. Все зако­ны, а также любые нормативные акты, затрагивающие нрава, свободы и обязанности человека и гражданина, должны быть официально опубликованы для всеобщего сведения, то есть, обнародованы Неопубликованные нормативные правовые акты не применяются, не влекут правовых последствии, как не вступившие в силу.

Установленный Конституцией РФ принцип обнародо­вания нормативных актов послужил основой для приня­тия актов, определивших порядок опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов.

Основными актами Российской Федерации, регулирую­щими этот вопрос, являются:

1) Федеральный закон от 14.06.94 N 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных консти­туционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания»;

2) Указ Президента РФ от 23.05.96 N 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Феде­рации и нормативных правовых актов федеральных орга­нов исполнительной власти».

Рассмотрим подробнее условия, имеющие решающее значение для вступления в силу нормативных правовых актов, — обязательное официальное опубликование всех нормативных актов и обязательную государственную регистрацию нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, затрагивающих права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавли­вающих правовой статус организаций или имеющих меж­ведомственный характер.

Под официальным опубликованием нормативного пра­вового акта следует понимать помещение полного текста документа в специальных изданиях, признанных офици­альными действующим законодательством.

Для федеральных конституционных законов, федераль­ных законов, актов палат Федерального Собрания, актов Президента РФ, актов Правительства РФ такими издани­ями являются «Российская газета» и «Собрание законода­тельства Российской Федерации».

Официальным опубликованием считается первая пуб­ликация полного текста федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания в «Российской газете» или «Собрании законода­тельства Российской Федерации».

Для ведомственных нормативных правовых актов офи­циальным опубликованием считается опубликование в «Российской газете» и «Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти» издатель­ства «Юридическая литература».

Исключение составляют акты Центрального банка Рос­сийской Федерации и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации, официальными источниками опубликования которых являются соответст­венно «Вестник Банка России» и «Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг».

Государственная регистрация нормативных актов мини­стерств и ведомств, затрагивающих права и интересы граждан и носящих межведомственный характер, произво­дится Министерством юстиции РФ.

Акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в опре­деленном законодательством порядке, не влекут правовых последствий, как не вступившие в силу, и не могут служить законным основанием для регулирования соответствую­щих правоотношений, применения каких бы то ни было санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний.

Общий порядок вступления в силу законов и актов па­лат Федерального Собрания определен ст. 6 Федерального закона от 14.06.94 N 5-ФЗ. В соответствии с ним федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу по истече­нии десяти дней после официального опубликования.

Этот порядок действует, если самими законами и актами палат Федерального Собрания не установлен другой поря­док вступления их в силу.

Существуют, кроме того, следующие варианты вступле­ния в силу законов и актов палат Федерального Собрания.

1. Порядок вступления в силу закона может быть опре­делен в самом законе: называется конкретная дата или, что встречается наиболее часто, дается формулировка «Всту­пает в силу со дня официального опубликования».

2. Порядок вступления в силу закона нередко определя­ется отдельным документом — законом о введении его в действие.

Акты Президента РФ, имеющие нормативный характер, акты Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной вла­сти, а также организаций, вступают в силу по истечении се­ми дней после дня их первого официального опубликования.

Иные акты Президента РФ и Правительства РФ, в том числе акты, содержащие сведения, составляющие государ­ственную тайну, или сведения конфиденциального характера, вступают в силу со дня их подписания.

Данный порядок также является общим и применяется в тех случаях, когда самими актами не установлен другой порядок вступления в силу.

Если порядок вступления в силу не определен в самом акте, то нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу по истечении де­сяти дней после дня их официального опубликования.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, или сведения, носящие конфиден­циальный характер и не подлежащие в связи с этим офици­альному опубликованию, прошедшие государственную ре­гистрацию в Министерстве юстиции РФ, вступают в силу со дня государственной регистрации и присвоения номера, если самими актами не установлен более поздний срок.

Для некоторых нормативных актов могут быть предусмотрены специальные правила их вступления в силу, всегда специально оговариваемые в законе (например, поря­док введения в действие актов Банка России установлен в Федеральном законе от 02.12.90 № 394-1 «О Централь­ном банке Российской Федерации (Банке России)»).

Порядок вступления в силу нормативных правовых ак­тов субъектов РФ и актов муниципальных образований устанавливается ими самостоятельно.


ПОРЯДОК ОПУБЛИКОВАНИЯ И ВСТУПЛЕНИЯ В СИЛУ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ

(Указанный порядок вступления нормативных правовых актов в силу действует,

если в самих актах не установлен иной порядок вступления их в силу)


ВИД ДОКУМЕНТА


ОФИЦИАЛЬНЫЙ ИСТОЧНИК ОПУБЛИКОВАНИЯ


СРОКИ ВСТУПЛЕНИЯ В СИЛУ


НОРМАТИВНЫЙ АКТ, РЕГУЛИРУЮЩИЙ ДАННЫЕ ВОПРОСЫ


Федеральные консти­туционные законы, федеральные законы, акты палат Федераль­ного Собрания


«Российская газета», «Собрание законодательства РФ»


По истечении 10 дней после дня их официального опубликования


Федеральный закон от 14.06.94 N 5-ФЗ


НПА Президента РФ


«Российская газета», «Собрание законодательства РФ»


По истечении 7 дней после дня их первого официального опубликования


Указ Президента РФ от 23.05,96 N 763


НПА Правительства РФ


«Российская газета», «Собрание законодательства РФ»


По истечении 7 дней после дня их первого официального опубликования


Указ Президента РФ от 23.05.96 N 763


НПА федеральных органов исполнительной власти, прошедшие регистрацию


«Российская газета», «Бюллетень норматив­ных актов федераль­ных органов исполни­тельной власти» издательства «Юриди­ческая литература»


По истечении 10 дней после дня их официального опубликования


Указ Президента РФ от 23.05.96 N763, Указ Президента РФ от 13.08.98 N963


НПА ГТК РФ общего характера


«Российская газета», «Бюллетень норматив­ных актов федераль­ных органов исполни­тельной власти» издательства «Юриди­ческая литература»


По истечении 30 дней после их опубликования (исключение см. ст. 11 Таможенного кодекса РФ)


Статья 11 Таможенного кодекса РФ


НПА ФКЦБ


«Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг»


По истечении 10 дней со дня их официального опубликования


Федеральный закон от 26.11.98 М182-ФЗ, Постановление Правительства РФ от 26.12,95 N1263


НПА Банка России


«Вестник Банка России»


Со дня их официально­го опубликования


ст. 6 Федерального закона от 02.12.90 N 394-1


Международные договоры


Собрание законода­тельства РФ»,

"Бюллетень международных договоров»


Определены в тексте договора


ст.30 Федерального закона от 15.07.95 № 101-ФЗ



Говоря о действии нормативных правовых актов во времени, следует остановиться на следующих аспектах.

По общему правилу нормативные акты не имеют обрат­ной силы. Нормы, содержащиеся в нормативном правовом акте, распространяются только на те отношения, которые возникли после его введения в действие. Все произошед­шее до дня вступления в силу нормативного акта его нор­мами не регулируется.

Обратная сила может быть придана нормативному акту в исключительных случаях. И тогда нормативный акт рас­пространяет свое действие даже на те отношения, которые уже возникли в прошлом, до момента его вступления в силу. Такие ситуации всегда специально оговариваются в законе.

Статьи 54 и 57 Конституции РФ строго ограничивают случаи придания нормативному правовому акту обратной силы. Так, не имеют обратной силы законы, устанавливаю­щие или отягчающие ответственность, а также законы, ус­танавливающие новые налоги или ухудшающие положение налогоплательщиков. Никто не может нести ответствен­ность за деяние, которое в момент его совершения не при­знавалось правонарушением. В то же время, если после совершения правонарушения ответственность за него уст­ранена или смягчена, применять нужно новый закон.


Прекращение действия нормативных актов

Прекращение действия нормативного акта означает ут­рату им юридической силы. Нормативный акт прекраща­ет свое действие в результате:

• истечения срока, на который он был принят (таковы, например, законы о тарифах взносов в государственные социальные внебюджетные фонды, принимаемые на ка­кой-то конкретный год);

• прямой отмены этого акта (обычно норма об утрате си­лы каким-либо нормативным актом содержится в специ­альном нормативном правовом акте, например, в законе о введении в действие Налогового кодекса);

• принятия нового нормативного акта равной или боль­шей юридической силы, регулирующего тот же круг обще­ственных отношений. В таких случаях официально не от­мененный нормативный акт или его отдельные нормы фактически утрачивают силу в связи с изданием нового нормативного акта, устанавливающего иной порядок пра­вового регулирования (так, с принятием части первой Гражданского кодекса РФ, закрепившей институт довери­тельного управления имуществом, фактически утратил силу Указ Президента РФ от 24.12.93 N 2296 «О довери­тельной собственности (трасте)», а с принятием Налогово­го кодекса фактически утратили силу нормы ст. 22 Закона «О подоходном налоге с физических лиц», устанавливаю­щие меры ответственности налоговых агентов за наруше­ние этого закона, поскольку такая ответственность предусмотрена ст. 123 Налогового кодекса).


Действие нормативных правовых актов в пространстве


Пределы действия нормативных правовых актов в про­странстве - это ограничение действия нормативного акта только той территорией, на которую распространя­ется суверенитет государства или компетенция соответ­ствующего правотворческого органа.

Эти пределы определяются на основе территориального и экстерриториального принципов.

В соответствии стерриториальным принципом дейст­вие нормативного правового акта распространяется на всю территорию в пределах государственных или административных границ деятельности правотворческого органа.

Так, федеральные законы и иные нормативные акты фе­деральных органов власти действуют на всей территории России, акты субъектов РФ — только на территории этих субъектов РФ, а акты муниципальных образований приме­няются только в границах этих административных единиц.

Экстерриториальность действия нормативного пра­вового акта означает распространение правовых актов дан­ного субъекта правотворчества за пределы территориаль­ных границ деятельности этого субъекта.

Иными словами, применение на территории Российской Федерации законодательства иностранных государств в некоторых случаях допускается, но лишь настолько, на­сколько это допускается национальным законодательством и определено в межгосударственном соглашении.

Например, в соответствии с законодательством Россий­ской Федерации при рассмотрении гражданских споров по поводу имущества суд должен применять правовые ак­ты тех иностранных государств, на территории которых находится спорное имущество.


Действие нормативных правовых актов по предмету


Пределы действия нормативных актов по предмету опре­деляются кругом общественных отношений, которые урегулированы данным актом, отраслью законодательст­ва, к которой он относится, и разновидностью (общие или специальные) содержащихся в нем правовых норм.

Нормы Конституции РФ имеют неограниченное действие по предмету — они прямо распространяются на все правовые отношения, возникающие в государстве.

Действие отраслевых кодексов и законов ограничено рамками предмета данной отрасли законодательства. Так, в соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса нормы гражданского законодательства применяются к имуществен­ным и личным неимущественным отношениям между равноправными субъектами и не распространяются на имущественные отношения, основанные на властном под­чинении — налоговые, финансовые, административные.

Из этого правила есть исключения, когда закон предус­матривает возможность применения положений одной от­расли законодательства для отношений, урегулированных другой отраслью. Например, согласно ст. 11 Налогового кодекса институты, понятия и термины гражданского, се­мейного и других отраслей законодательства, используе­мые в настоящем Кодексе, если им не дано определение в самом Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства.

В границах одной и той же отрасли законодательства дей­ствует приоритет специальных норм перед общими.

Суть этого правила в следующем. Нормативный акт мо­жет содержать общие положения по определенному кругу общественных отношений (например, но отношениям, связанным с заключением и исполнением договора купли-продажи) и одновременно предусматривать особые, спе­циально установленные для конкретных случаев правила (например, но купле-продаже недвижимости). В ситуаци­ях, касающихся этой конкретной разновидности отноше­ний, в первую очередь будут применяться специальные нормы. Так, согласно ст. 454 Гражданского кодекса к дого­вору купли‑продажи недвижимости как к разновидности договоров купли-продажи общие положения о купле-про­даже применяются, если иное не предусмотрено правила­ми настоящего Кодекса об этом виде договора.


Действие нормативных правовых актов по кругу лиц

Но общему правилу признается, что нормативные право­вые акты распространяются на все лица, находящиеся на территории действия данного нормативного правового акта и являющиеся субъектами отношений им предусмо­тренных, в том числе распространяются на иностранных лиц и лиц без гражданства, действующих или проживаю­щих на данной территории.

В большинстве налоговых законов определяется круг лиц (субъектов), на которые распространяются нормы данного закона. Например, субъектами закона о налоге на прибыль являются плательщики налога, определяемые как предприятия и организации (в том числе бюджетные), являющиеся юридическими лицами по законодательству Российской Федерации, включая кредитные, страховые организации, а также созданные на территории Россий­ской Федерации предприятия с иностранными инвестици­ями, международные объединения и организации, осуще­ствляющие предпринимательскую деятельность.

Поэтому на любое из перечисленных лиц, если оно осу­ществляет предпринимательскую деятельность, будет рас­пространяться действие закона о налоге на прибыль.

Из общего правила также есть исключения, например, и отношении иностранных лиц, наделенных правовом дип­ломатического иммунитета. К таким лицам, например, не могут быть применены меры ответственности за нару­шение уголовного и административного законодательства России.


ПРИМЕНЕНИЕ И ТОЛКОВАНИЕ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ

Нормативные правовые акты издаются для того, чтобы содержащиеся в них нормы реализовывались, претворялись в жизнь. В противном случае право теряет свой смысл и ценность.

Реализация права — это воплощение в реальной жизни и поведении людей содержания правовых норм. Реализация права осуществляется самими участниками возникающих правовых отношений (субъектами) следующими способами:

• соблюдение запретов — при такой форме реализации права субъект воздерживается от запрещенных норматив­ным актом действий, не нарушает установленных запретов (например, налогоплательщик не препятствует доступу на свою территорию должностного лица налогового орга­на, проводящего проверку);

• исполнение обязанностей — при этой форме реализа­ции права субъект совершает активные действия, направ­ленные на исполнение установленных для него норматив­ным актом обязанностей (налогоплательщик уплачивает налог, налоговый орган ведет учет налогоплательщиков, продавец передает товар покупателю);

• использование прав — такая форма реализации права, при которой субъект использует предоставленные ему юридической нормой возможности (налогоплательщик подает заявление о возврате излишне уплаченной суммы налога, собственник передает вещь в аренду, налоговый орган проводит выездную проверку).

Реализация права может происходить и без участия госу­дарства, но в некоторых случаях без вмешательства государ­ственных органов обойтись невозможно. Например, в слу­чае спора о праве, если стороны между собой не могут прийти к соглашению о своих правах и обязанностях само­стоятельно, они обращаются в орган государственной власти - в суд. Или, когда лицом не исполняются предписанные законом обязанности, государственные органы применяют к нему, как к нарушителю, меры ответственности.

Реализация некоторых правовых норм вообще невоз­можна без участия государства. Так, для того, чтобы вер­нуть излишне уплаченную сумму налога, налогоплатель­щик должен обратиться в налоговый орган с заявлением.

Деятельность государственных органов, направленная на реализацию предписаний нормативных актов в жизнь, называетсяприменением права.

Применение правовых норм всегда осуществляется ор­ганами государственной власти, носит индивидуальный характер и направлено на установление определенных правовых последствий — появление, изменение, прекра­щение у конкретного лица прав или обязанностей. Такая деятельность всегда завершается изданием правоприменительного акта, который фиксирует решение государствен­ного органа, придает ему официальный и обязательный характер (решение суда, но спорному делу, решение нало­гового органа о привлечении налогоплательщика к ответ­ственности, решение о возврате излишне уплаченного налога и т.п.).

В процессе реализации права возникает необходимость в правильном и единообразном применении правовых норм. Такая потребность появляется не только в случаях неясностей и пробелов в нормативных правовых актах. Без уяснения смысла правовых норм, цели, на которую они направлены, без понимания воли правотворческого органа, заключенной в этих нормах, реализация и приме­нение нрава становятся невозможными.

Деятельность, направленная на раскрытие подлинного содержания правовых норм в целях их правильной реализации и совершенствования, называетсятолкованием.

Толкование нрава включает в себя два различных, хотя и взаимосвязанных элемента:

• уяснение — определенный мыслительный процесс, на­правленный на установление смысла (содержания) норм права;

• разъяснение — результат данного мыслительного про­цесса, выраженный в совокупности суждений, раскрываю­щих содержание толкуемых норм.

В зависимости от соотношения текстуального выраже­ния нормы («буквы закона») и того значения и смысла, ко­торые придаются тексту нормы толкователем («дух зако­на»), различают три вида толкования по объему: буквальное, ограничительное и распространительное.

Буквальное (адекватное) толкование — это толкование правовой нормы в точном соответствии с ее текстом. В та­ких случаях смысл и словесное содержание правовой нор­мы полностью совпадают. Рассмотрим как пример п. 2 ст. 80 Налогового кодекса, согласно которому налого­вая декларация представляется в налоговый орган по месту учета налогоплательщика на бланке установленной формы. Содержание этой нормы имеет строго определенный ха­рактер и полностью соответствует словесному выражению.

Ограничительное толкование — это толкование, в соот­ветствии с которым действительное содержание нормы права оказывается несколько уже ее текстуального выра­жения. Так, согласно п. 2 ст. 23 Налогового кодекса РФ на­логоплательщики обязаны сообщать в налоговый орган по месту учета об открытии или закрытии счетов в десяти­дневный срок. О всех ли открытых и закрытых счетах - расчетных, ссудных, депозитных и других - следует сообщать налогоплательщику? Нет, в данном случае слово «счет» следует понимать в суженном смысле -- это только расчетные или текущие счета в банках, открытые на осно­вании договора банковского счета. Именно в таком смысле термин «счет» применяется в налоговом законодательстве (ст.11 Налогового кодекса).

Распространительным толкование является, когда ис­тинное содержание правовой нормы шире ее словесного выражения. Например, в соответствии с нормой п. 4 ст. 102 Налогового кодекса РФ утрата документов, содержащих составляющие налоговую тайну сведения, влечет ответст­венность, предусмотренную федеральными законами. Слово «утрата» в данной норме понимается более широко, чем его буквальное значение. «Утрата» — это не только по­теря документов, но и их уничтожение, гибель и другие случаи исчезновения.

В зависимости от того, какие субъекты осуществляют толкование, а также в зависимости от юридических последствий, к которым оно приводит, толкование бывает официальным и неофициальным.

Официальное толкование дается уполномоченными на то субъектами — государственными органами и должностными лицами в рамках их компетенции, оно закрепля­ется в специальном акте и имеет обязательное значение для других субъектов. Такое толкование является юриди­чески значимым, вызывает правовые последствия. Оно ориентирует правоприменителей на однозначное понима­ние правовых норм и их единообразное применение.

Все другие разъяснения правовых норм рассматривают­ся какнеофициальное толкование.

Результаты официального толкования закрепляются в актах официального толкования — юридически значи­мых документах, раскрывающих действительный смысл и значение нормы права, но самих норм не содержащих.

Официальное толкование подразделяется на норматив­ное (общее) и казуальное (индивидуальное).

Нормативное толкование не ведет к созданию новых правовых норм, оно только разъясняет смысл уже действующих, имеет общий характер, относится к неограниченному числу случаев и распространяется на широкий круг субъектов. Такое разъяснение неотделимо от самой право­вой нормы. Оно действует и применяется только тогда, когда действует и применяется толкуемая норма. В случае отмены правовой нормы толкование также прекращает свое действие.

Термин «нормативное толкование», используемый в те­ории нрава для обозначения данного вида разъяснения правовых норм, не следует отождествлять с понятием «нор­мативный правовой акт». Акты, в которых закрепляются результаты нормативного толкования, относятся к ненор­мативным правовым актам, поскольку только разъясняют действительный смысл юридических норм, но новых норм не устанавливают.

Нормативное толкование подразделяется на следующие виды:

• аутентичное (авторское) толкование, выполняемое ор­ганом, издавшим толкуемый нормативный правовой акт, без какого-либо специального на то указания в законе;

• легальное (разрешенное, делегированное) толкование, осуществляемое органом, специально уполномоченным на такие действия законом (например, в соответствии со ст. 125 Конституции толкование норм Конституции дает Конституционный Суд РФ).

К сожалению, в настоящее время отсутствует законода­тельное закрепление правил толкования нормативных актов Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Су­дом РФ. Согласно ст. 126, 127 Конституции эти судебные органы дают разъяснения по вопросам судебной практики. Не существует также разработанного порядка получения или выхода в свет аутентичного (авторского) толкования. Между тем по многим вопросам хотелось бы получить разъяснения непосредственно от автора нормативного правового акта.

Казуальным является толкование правовой нормы, дава­емое официальным органом применительно к конкретному случаю. Такое толкование носит индивидуальный характер и распространяется исключительно на отдельного субъекта.

Казуальное толкование чаще всего содержится в правоприменительных актах, в частности, в судебных решениях.


СПОСОБЫ РАЗРЕШЕНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ КОЛЛИЗИЙ (нормативных противоречий)

Подюридическими коллизиями понимается расхождение между отдельными нормативными правовыми актами, ре­гулирующими одни и те же либо смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процес­се правоприменения и осуществления компетентными ор­ганами и должностными лицами своих полномочий.

Для действующего российского законодательства вопрос о разрешении возникающих противоречий между отдель­ными нормативными правовыми актами стоит особенно ос­тро как по объективным, так и по субъективным причинам.

Экономическое, политическое, культурное, техническое развитие приводит к появлению принципиально новых общественных отношений и, как следствие, к фактическо­му устареванию действующих законов, а также к их заме­не новыми нормативными актами. Однако на определен­ном этапе может возникнуть ситуация, когда новые законы еще не появились, а действующие уже не соответ­ствуют сложившимся в обществе отношениям. Так, напри­мер, некоторые акты Союза ССР, фактически утратившие свою актуальность, официально на сегодняшний день не отменены. В таких случаях юридические коллизии практически неизбежны.

Масштаб территории, федеративное устройство, измене­ния экономической ситуации объективно обусловливают возникновение нормативных противоречий в Российской Федерации — между федеративным законодательством и законодательством субъектов Федерации, между актами представительных и исполнительных органов власти.

К субъективным причинам коллизий относятся такие, которые зависят от воли и сознания людей — политиков, законодателей, представителей власти. Это, например, низкое качество законов, пробелы в праве, непродуманность или слабая координация нормотворческой деятель­ности, непродуманность правового материала, отсутствие должной правовой культуры, юридический нигилизм, со­циальная напряженность, политическая борьба и др.

На уровне практического применения нормативных правовых актов при выявлении юридических коллизий обычно руководствуются следующими правилами.

1. Нормативные правовые акты СССР, официально не отмененные, действуют на территории Российской Феде­рации в части, не противоречащей Конституции Россий­ской Федерации, законам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации. Это правило следует из норм п. 2 раздела II Конституции Российской Федерации и Закона РФ от 24.10.90 N 263-1 «О действии актов орга­нов Союза ССР на территории РСФСР».

2. В соответствии с принципами иерархии нормативных правовых актов в случае противоречия между нормативны­ми правовыми актами, регулирующими один и тот же вопрос, действует акт, обладающий высшей юридической силой.

3. Если один и тот же вопрос регулируют нормативные правовые акты, обладающие одинаковой юридической си­лой, но изданные в разное время, то применяется более по­здний акт.

4. Если существуют противоречия между нормативными правовыми актами общего и специального характера, обла­дающими одинаковой юридической силой, то применяется акт специального характера. Например, закон Российской Федерации от 06.07.91 № 1550-1 «О местном самоуправле­нии в Российской Федерации» носит общий характер, а Федеральный закон от 25.09.97 № 126-ФЗ «О финансо­вых основах местного самоуправления в Российской Феде­рации» — специальный характер. В случае противоречия между этими законами для регулирования финансовых от­ношений будет применяться Федеральный закон «О фи­нансовых основах местного самоуправления в Российской Федерации».

5. Противоречия на уровне соотношения федеральных актов и актов субъектов Федерации разрешаются в соответствии со ст. 76 Конституции Российской Федерации:

• по предметам ведения Российской Федерации прини­маются федеральные законы (в том числе конституцион­ные), имеющие прямое действие на всей территории Рос­сийской Федерации (п. 1);

• по предметам совместного ведения Российской Феде­рации и субъектов Российской Федерации издаются феде­ральные законы и принимаемые в соответствии с ними за­коны и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации (п. 2);

• законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить вышеуказанным федеральным законам. В случае противоречия действует федеральный закон (п. 5);

• вне пределов ведения Российской Федерации и совме­стного ведения Российской Федерации и субъектов Рос­сийской Федерации издаются акты субъектов Российской Федерации (п. 4). В случае противоречия между таким нормативным правовым актом субъекта Российской Фе­дерации и федеральным законом действует нормативный правовой акт субъекта Российской Федерации (п. 6).

Обозначим общие способы разрешения юридических коллизий:

• принятие нового нормативного правового акта;

• отмена старого нормативного правового акта;

• осуществление правосудия;

• толкование.

Два первых способа уже рассматривались выше и в под­робном анализе в данном случае не нуждаются.

Правосудие — такая форма применения права, в ходе осуществления которой суд, руководствуясь Конституци­ей, законами, иными нормативными актами Российской Федерации, применяет к рассматриваемому случаю соот­ветствующий юридический акт и выносит решение по делу.

При этом если суд сочтет, что нормативный акт, регули­рующий рассматриваемые отношения, противоречит зако­ну, то есть, обнаружит юридическую коллизию, он вправе не применять этот акт (ст. 120 Конституции Российской Федерации).

Самостоятельным направлением судебного разрешения юридических коллизий является признание судом несоот­ветствия нормативного правового акта закону или Консти­туции Российской Федерации (при осуществлении право­судия Конституционным Судом Российской Федерации).

Любые нормативные правовые акты, в том числе законы и указы Президента, могут быть признаны не соответству­ющими Конституции Российской Федерации (ст. 125 Кон­ституции). Последствия признания нормативного акта не соответствующим Конституции определены Федеральным конституционным законом от 21.07.94 N 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации».

Согласно ст. 79 этого закона нормативные акты или их отдельные положения, признанные неконституционны­ми, утрачивают силу.

Решение Конституционного Суда Российской Федера­ции окончательно, не подлежит обжалованию, вступает в силу немедленно после его провозглашения, действует непосредственно и не требует подтверждения другими ор­ганами и должностными лицами. Юридическая сила постановления Конституционного Суда Российской Фе­дерации о признании акта неконституционным не может быть преодолена повторным принятием этого же акта.

В том случае, если признание нормативного акта некон­ституционным создает пробел в правовом регулировании, непосредственно применяется Конституция Российской Федерации.

Признание нормативного акта либо отдельных его поло­жений не соответствующими Конституции является осно­ванием отмены в установленном порядке положении дру­гих нормативных актов, основанных на нормативном акте, признанном неконституционным, либо воспроизводящих его или содержащих такие же положения, какие были предметом рассмотрения. Положения этих нормативных актов не могут применяться судами, другими государст­венными органами и должностными лицами (ст. 87 Зако­на о Конституционном Суде).

Нормативные правовые акты министерств и ведомств, а также нормативные правовые акты Правительства Рос­сийской Федерации можно признать не соответствующи­ми закону путем обращения в Верховный Суд Российской Федерации. При этом нормативные правовые акты нало­говых органов, согласно ст. 138 Налогового кодекса, мож­но признать недействительными не только в суде общей юрисдикции, но и в арбитражном суде.

Однако для нормативных актов Президента Российской Федерации не предусмотрена процедура установления со­ответствия или несоответствия данного рода актов закону.

Надо сказать, что в разрешении судами дел о признании нормативного правового акта не соответствующим закону или Конституции Российской Федерации существуют оп­ределенные проблемы. Например, отсутствие в законода­тельстве четких норм, определяющих с какого момента нормативный правовой акт, признанный несоответствую­щим закону или Конституции Российской Федерации, утрачивает силу.

Существует два возможных варианта решения этого во­проса.

Первый. Нормативный правовой акт, признанный не со­ответствующим закону или Конституции Российской Федерации, теряет силу с момента вынесения судебного решения.

За этой позицией стоят практичность и целесообразность. Известно, что юридический акт может действовать достаточ­но продолжительное время до момента признания его не со­ответствующим закону или Конституции. И «ликвидация» всех правовых последствий его применения потребовала бы значительных материальных и организационных усилий.

Например, Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 17.12.96 № 20-П «По делу о проверке конституционности пунктов 2 и 3 части первой статьи 11 Закона Российской Федерации от 24 июня 1993 года «О федеральных органах налоговой полиции» было установлено, что нормы налогового законодательства, предусматривающие бесспорное списание штрафных санкций с расчетного счета налогоплательщика, не соответствуют положениям Конституции Российской Федерации. Поря­док бесспорного списания существует как минимум с 1991 года, Конституция действует с 12 декабря 1993 г. Следует признать, что осуществить возвращение всех бесспорно взысканных с налогоплательщиков денежных сумм за период с 12.12.93 по 17.12.96 невозможно. Поэтому у на­логовых органов и у большинства налогоплательщиков не вызывало сомнения то, что признанная неконституци­онной данная норма налогового закона не действует с мо­мента вынесения решения Конституционного Суда.

Второй вариант решения. «Ненадлежащий» норматив­ный правовой акт не порождает юридических последствий с момента его издания. Так, ст. 79 Федерального конститу­ционного закона «О Конституционном Суде РФ» говорит о том, что решения судов и иных органов, основанные на актах, признанных неконституционными, не подлежат исполнению и должны быть пересмотрены в установлен­ных федеральным законом случаях. Согласно ст. 100 этого Закона в случае, если Конституционный Суд Российской Федерации признал закон, примененный в конкретном деле, не соответствующим Конституции Российской Феде­рации, данное дело во всяком случае подлежит пересмотру компетентным органом в обычном порядке.

Эти нормы в принципе позволяют сделать вывод о том, что признанный неконституционным закон не соответствовал Конституции с момента своего принятия, а значит, и не мог применяться. Такой подход к решению данного вопроса в большей мере основан на теории права и логике взаимодействия правовых актов.

Совмещение достоинств различных вариантов решения этого вопроса вполне возможно, если закон судам предоставит право и вменит в обязанность са­мостоятельно определять в подобных решениях момент утраты нормативным правовым актом своей юридической силы в соответствии с законодательно установленными правилами.


2. ИЗМЕНЕНИЯ И НОВАЦИИ В СИСТЕМЕ РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА


НОВЫЙ УГОЛОВНЫЙ КОДЕКС РФ

И МЕЖДУНАРОДНЫЕ СТАНДАРТЫ ПО ПРАВАМ ЧЕЛОВЕКА


Проведение коренной правовой реформы и совершенствование российского законодательства должно осуществляться в соответствии с конституционным принципом, утверждающим приоритет прав человека как высшей ценности всей государственно-правовой и общественной системы Российской Федерации. Важное значение в процессе законодательных реформ имеют и конституционные установления о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы (ч.4 ст.15). В Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией (ст.17). Из этого следует, что интеграция России в систему основных международных пактов и конвенций по правам человека и особенно вступление в Совет Европы обязывают ее привести свое законодательство в соответствие с международными и европейскими стандартами в области прав человека. Это прежде всего касается уголовного и уголовно-процессуального законодательства, поскольку именно эти отрасли нашего законодательства, и особенно практика их применения, отмечены наибольшими нарушениями и несоблюдением многих стандартов, закрепленных на международном и европейском уровне. Насколько же содержание нового УК РФ соответствует стандартам в области прав человека? В основу сопоставительного анализа положены не только международные пакты о правах человека, но и документы Совета Европы, прежде всего Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод и ряд дополнительных протоколов к ней. Ориентация на Совет Европы объясняется тем, что эта организация по общему признанию считается наиболее авторитетной благодаря эффективной системе контрольных механизмов, обеспечивающих защиту прав человека, закрепленных в Европейской конвенции. Все лица - как граждане, так и не имеющие гражданства, находящиеся на территории государства - члена Совета Европы, наделяются неотъемлемым правом на то, чтобы с ними обращались в соответствии со стандартами, определяемыми Конвенцией. В случае нарушения этих прав любой человек в Российской Федерации может за защитой обратиться с жалобой в Европейскую Комиссию или Европейский Суд по правам человека.

Возвращаясь в этом контексте к новому Уголовному кодексу РФ, следует подчеркнуть, что международные, а равно и европейские стандарты по правам человека получили в нем определенное соразмерное нашим реалиям воплощение. Прежде всего, мы усматриваем это в формулировании задач, принципов и норм как Общей, так и Особенной частей УК. Его главной целью определена охрана прав и свобод человека и гражданина (п.1 ст.2), соответственно Особенная часть на первое место ставит защиту от преступных посягательств основных общечеловеческих ценностей: жизнь, здоровье, свободу, честь и достоинство, конституционные права и свободы человека и гражданина, семью и права детей. Таким образом, человеческое измерение как определяющее для всего УК закреплено впервые в нашем уголовном законе и в системе принципов, сформулированных в качестве его самостоятельных статей (ст.ст. 3-8).

Среди этих принципов, которые воспроизводят международные стандарты и имеют особое значение для нашей правоприменительной практики, в Общей части УК следует выделить принцип гуманизма (ст.7). Содержательно гуманизм проявляется в объединении двух начал: обеспечении безопасности членов общества от преступных посягательств и в одновременном обеспечении гуманного и справедливого уголовного наказания лицам, преступившим закон.

В контексте международных стандартов это прежде всего касается защиты права на жизнь и проблем применения смертной казни. Дополнительный протокол N 6 к Европейской конвенции о защите прав человека предписывает отмену смертной казни. Исключение допускается только за действия, совершенные во время войны или при наличии неизбежной угрозы войны и только в установленных законом случаях (см. ст.2). Парламентская Ассамблея Совета Европы в своем заключении 193 (1996 г.) по заявке России на вступление в эту организацию рекомендовала России в течение одного года подписать, а затем в течение трех лет с момента вступления в Совет Европы ратифицировать Протокол N 6 об отмене смертной казни и установить мораторий на исполнение смертных приговоров. Ратифицировав этот Протокол, Россия обязана будет изъять из Уголовного кодекса составы преступлений, караемых смертной казнью. Как указано в ст.ст.3 и 4 Протокола, отступление и оговорки в отношении его положений не допускаются. Сегодня интерпретация данной ситуации в контексте ст.64 Конвенции представляется не вполне корректной (см.: Михлин А.С. Пределы ограничения применения смертной казни. Государство и право. 1996. N 7. Ст.123).

В настоящее время из 38 государств-членов (без России) 12 сохранили в своем законодательстве смертную казнь. В Российской Федерации перспектива отмены смертной казни определена в ст.20 Конституции РФ. Тенденция существенного ограничения смертной казни уже получила воплощение в новом УК: исключительная мера сохранена только за особо тяжкие преступления против жизни в пяти случаях (в УК РСФСР - 14 составов).

При этом важно подчеркнуть, что альтернативой смертной казни во всех этих составах допускается лишение свободы на максимальный срок либо пожизненное лишение свободы. К полной отмене смертной казни из-за тяжелой криминогенной ситуации в стране и роста преступности Россия сегодня не готова.

Другим важнейшим проявлением гуманизма в новом УК является специальная запись в п.2 ст.7 о том, что наказание и иные меры уголовно-правового характера в отношении преступивших закон лиц не могут иметь своей целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства. Эта новелла Общей части УК получила конкретизацию в ряде статей части Особенной: в ст.110 - Доведение до самоубийства, в ст.302 - Принуждение к даче показаний. По сравнению с аналогичной статьей 179 УК РСФСР статья 302 содержит более развернутый, можно сказать, исчерпывающий перечень жертв принуждения (подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель, эксперт) и способов применения - угрозы, шантаж, иные незаконные действия (п.1) и указанные в п.2 - насилие, издевательства или пытки.

Подобная конкретизация в определенной мере соответствует нормам международных документов, начиная со Всеобщей декларации прав человека (ст.5), Международного пакта о гражданских и политических правах (ст.7), Международной конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания, вступившей в силу 26 июня 1987 г., а также Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (ст.3). Однако при сопоставлении формулировок УК РФ и названных международных документов очевидным становится более широкое понятие пытки, которое содержат последние. Это - любые действия, которыми умышленно причиняются боль или страдания, физические или нравственные (психологические, умственные). Данное обстоятельство важно отметить, поскольку Европейская комиссия и Европейский суд до правам человека, оценивая эти запреты как гарантию неотъемлемого права человека на уважение его достоинства, под унижающим достоинство обращением или наказанием понимают "плохое обращение такого рода, которое направлено на то, чтобы вызвать у жертвы чувство страха, подавленности и неполноценности, оскорбить, унизить или сломить ее физическое или моральное сопротивление". По определению Суда для констатации нарушения ст.3 Европейской конвенции достаточно выявления минимального уровня жестокости, например унижающее достоинство обращение в присутствии третьих лиц, в приватной обстановке. Суд также считает бесчеловечной и такую форму обращения, как словесные оскорбления, презрение, угрозы применения пыток и др. Для усиления защиты от пыток и бесчеловечного обращения в Совете Европы была принята Европейская конвенция о запрете пыток и бесчеловечного или жестокого обращения или наказания, которая вступила в силу в 1989 году. Она предусматривает создание Комиссии независимых экспертов, наделенных полномочием периодически посещать любые учреждения (тюрьмы, полицию, психиатрические лечебницы и т.д.) с целью контроля положения дел в государствах - членах Совета Европы. По итогам проверок составляются и публикуются доклады. Наряду с новеллами УК РФ это потребует от России внесения серьезных изменений в Исправительно-трудовой кодекс, в УПК и ряд других законов с тем, чтобы добиться соблюдения прав человека и законности в этой области.

С точки зрения соответствия Международным стандартам по правам человека необходимо отметить также, что принцип гуманизма получил воплощение и в положении УК об обратной силе закона. В п.1 ст.10 говорится: "Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу..." И далее: "Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет". Как известно, этот принцип считается общепризнанным и закреплен во многих международных договорах, например в Международном пакте о гражданских и политических правах (п.1 ст.15).

Одновременно в УК впервые вводится норма-принцип, в соответствии с которой в случае смягчения наказания новым законом оно должно привести к сокращению срока, который осужденное лицо отбывает (п.2 ст.10). Обогатив содержание этого принципа новеллой, неизвестной международному уголовному праву, УК РФ расширил таким образом арсенал средств дальнейшей гуманизации системы наказаний. Международным нормативам корреспондируют и принципиально новые для российского уголовного права статьи об ответственности за преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина. В целях защиты частной и семейной жизни человека в соответствии с установлениями международных документов (ст.12 Всеобщей декларации о правах человека, ст.17 Пакта о гражданских и политических правах, ст.8 Европейской конвенции о защите прав человека) особое значение приобретает криминализация правонарушений при сборе, обработке и использовании информации о различных сторонах жизнедеятельности человека. УК вводит новые составы, предусматривающие уголовную ответственность за злоупотребление и незаконные действия с информацией и сведениями о частной жизни человека. К ним относится впервые включенная в УК статья об ответственности за нарушение неприкосновенности частной жизни путем незаконного собирания или распространения сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в средствах массовой информации, если эти деяния совершены из корыстной или личной заинтересованности и причинили вред правам и законным интересам граждан (ст.137).

За аналогичные действия, совершенные с использованием служебного положения, предусмотрена повышенная уголовная ответственность (ч.2 ст.137). Кроме того, в соответствии с Европейской конвенцией о защите личности в отношении автоматизированной обработки персональных данных (1981 г.) УК вводит уголовную ответственность за неправомерный отказ должностного лица в предоставлении человеку документов и материалов, собранных о нем, равно как и предоставление ему неполной или заведомо ложной информации, если такие действия причинили ущерб его правам и законным интересам (ст.140).

В Международном праве XX века прочно утвердился принцип уголовной ответственности физических лиц, виновных в совершении международных преступлений. Этот принцип был подтвержден и реализован в ходе Нюрнбергского процесса над главными военными преступниками гитлеровской Германии. В приговоре Международного военного трибунала по этому делу отмечалось, что "преступления против международного права совершаются людьми, а не абстрактными категориями, и только путем наказания отдельных лиц, совершающих такие преступления, могут быть соблюдены установления международного права".

В этой связи основополагающее значение для обеспечения мира и защиты человеческой личности приобретает включение в УК самостоятельного раздела об ответственности за преступления против мира и безопасности человечества. Мы находим в нем восемь составов международных преступлений, источниками которых являются Устав и приговор Международного военного трибунала по делу главных военных преступников гитлеровской Германии (сформулированные в Уставе МВТ составы международных преступлений были признаны в Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН N 95(1) от 11 декабря 1946 г. в качестве общепризнанных норм международного права, а также послужили основанием для последующей кодификации "Нюрнбергских принципов"), Международная конвенция о предупреждении преступления геноцида и наказании за него, 1948 г., проект Кодекса преступлений против мира и безопасности человечества, принятый в первом чтении Комиссией международного права в 1991 году. Из восьми статей этого нового раздела только две нормы унаследованы из прежнего УК. В целом же этот раздел представляет собой своеобразную кодификацию основополагающих международных преступлений на уровне национального уголовного законодательства. Уголовная ответственность устанавливается за: планирование, подготовку развязывания или ведение агрессивной войны (ст.353); публичные призывы к агрессивной войне (ст.354); производство или распространение оружия массового поражения (ст.355); применение запрещенных средств и методов ведения войны (ст.356); геноцид (ст.357); экоцид (ст.350); наемничество (ст.359); нападение на лиц или учреждения, которые пользуются международной защитой (ст.360).

Отмечая принципиально важное значение уголовно-правовой охраны прав человека указанными нормами, подчеркнем в этой связи одно существенное обстоятельство, которое, на наш взгляд, требует особого осмысления. Специфика многих международных преступлений, к числу которых, в первую очередь, относятся выше перечисленные, состоит в том, что они совершаются прежде всего не частными лицами, а государственными деятелями, должностными лицами, наделенными соответствующими полномочиями. В силу этого придание таких лиц национальному суду за совершение международных преступлений, как свидетельствует в том числе и наша отечественная практика, дело почти безнадежное. Со вступлением в силу нового Уголовного кодекса РФ эти нормы смогут заработать только при условии, если в полной мере будет действовать конституционный принцип о равенстве всех перед судом и законом. Будем надеяться, что и другой провозглашенный в Уголовном кодексе принцип о неотвратимости наказания станет действенным: в каких бы чинах и званиях ни оказались виновные в этих преступлениях, наказание должно следовать неотвратимо.


3. СОДЕРЖАНИЕ И ВИДЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ.

ГРАЖДАНСКО‑ПРАВОВАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ


ПОНЯТИЕ, ОСОБЕННОСТИ, СОДЕРЖАНИЕ И ВИДЫ

ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ


Гражданское правоотношение - один из видов правовых отно­шений. Они возникают в результате регулирования нормами граж­данского права имущественных и личных неимущественных отно­шений. В отличие от других правоотношений они имеют ряд особен­ностей, которые определяются спецификой общественных отноше­ний, регулируемых нормами гражданского права.

Основные особенности гражданских правоотношений состоят в следующем:

субъектами гражданских правоотношений являются лица, обособленные друг от друга в имущественном и организационном отношении. В связи с этим они самостоятельны, независимы друг от друга;

юридическое положение участников гражданских правоотно­шений характеризуется началом равенства; они не находятся в адми­нистративном подчинении друг к другу;

основными юридическими фактами, порождающими, изме­няющими и прекращающими гражданские правоотношения, явля­ются акты свободного волеизъявления субъектов - сделки;

в качестве правовых гарантий реального осуществления граж­данских прав и обязанностей, предоставленных субъектам граждан­ских правоотношений, применяются главным образом меры имуще­ственного характера.

Поскольку гражданское правоотношение представляет собой пра­вовую связь участников, содержанием данного правоотношения яв­ляются их субъективные права и обязанности.

Субъективными права и обязанности называются исключитель­но по той причине, что они принадлежат конкретным лицам, участ­никам (или субъектам) правовых отношений.

Субъективное гражданское право - это мера возможного, доз­воленного поведения участника гражданского правоотношения. Со­держание субъективного права составляют юридические возможно­сти, предоставленные субъекту правоотношения. Они называются правомочиями.

Несмотря на большое разнообразие содержания субъективных гражданских прав, в конечном счете, их можно представить как ре­зультат разновариантных комбинаций трех правомочий:

1) правомочия требования - т.е. возможность требовать от обя­занного субъекта исполнения возложенных на него обязанностей;

2) правомочия на собственные действия, означающие возмож­ность самостоятельно совершать фактические и юридически зна­чимые действия (например, при открытии, наследства)

3) правомочия на защиту, т.е. возможность использования или требование использования государственно-принудительных мер в случаях нарушения субъективного права.

В содержание гражданского правоотношения входят не только правомочия, но и юридические обязанности.

Под юридической обязанностью понимается мера должного по­ведения обязанного лица. Сущность гражданско-правовой обязан­ности состоит в том, что субъект должен совершить определенные действия или воздержаться от совершения социально‑вредных дей­ствий. Например, в договоре купли-продажи каждый субъект имеет и правомочия и юридические обязанности. Покупатель вправе тре­бовать передачи приобретенной вещи, но обязать уплатить опреде­ленную в договоре сумму. Продавец вправе требовать уплаты денег и обязан передать покупателю вещь.

Таким образом, субъективные права переплетаются с субъектив­ными обязанностями, что и составляет содержание подавляющего большинства гражданских правоотношений.

Содержите гражданского правоотношения, как и любого ино­го правоотношения, составляют соответствующие субъективные права и обязанности участников правоотношения. У различного рода гражданских сделок, обязательств неодинаковое содержание, следовательно, различны субъективные права и юридические обя­занности, возникающие на основе, как договора, так и закона.

Принадлежащие гражданам субъективные права они могут использовать или не использовать по своему усмотрению. Од­нако законом предусмотрены пределы реализации гражданских прав гражданами и юридическими лицами. Так, не допускают­ся: а) причинение вреда другим лицам; б) злоупотребление сво­ими правами, например, осуществление недобросовестной кон­куренции, злоупотребление своим доминирующим положени­ем на рынке и др.

В случае нарушения гражданских прав они могут быть защи­щены в судебном порядке (через общий, арбитражный или тре­тейский суд).

Признаются следующие способы защиты граждан­ских прав:

1) признание права;

2) восстановление нарушенных прав;

3) признание сделки недействительной;

4) самозащита права, которая, однако, не должна выходить за пределы, необходимые для пресечения нарушения или его ус­транения;

5) возмещение убытков, взыскание неустойки, присуждение к исполнению обязательства в натуре;

6) компенсация морального вреда;

7) прекращение или изменение правоотношения;

8) признание недействительным акта государственного орга­на или органа местного самоуправления.

Данный перечень способов защиты нарушенного права не является исчерпывающим, так как законом допускаются и иные способы.

Основанием возникновения гражданских правоотноше­ний служат юридические факты, в соответствии с которыми воз­никают гражданские права и обязанности. Согласно ст. 8 ГК РФ такими фактами являются:

1) договоры и другое сделки, предусмотренные законом. До­пускаются также договоры и сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему;

2) акты государственных органов и органов местного само­управления;

3) судебные решения;

4) приобретение имущества способом, не запрещенным за­коном;

5) создание произведений литературы, искусства и других объектов интеллектуальной собственности;

6) причинение вреда другому лицу;

7) неосновательное обогащение, т. е. приобретение или сбе­режение имущества за счет другого лица, не имеющее под со­бой правового основания, например» двойная оплата одного и того же товара, ошибочная выдача груза не получателю, а дру­гому лицу и др.;

8) возникновение событий, с которыми закон связывает на­ступление гражданско‑правовых последствий (наводнение, пожар, смерть человека и др.).

Многие из названных фактов являются и правопрекращающими т, е. служат основанием для прекращения правоотноше­ния, например, смерть человека, стихийные бедствия, судебные решения.

Прекращаются гражданские правоотношения и по таким ос­нованиям, как надлежащее исполнение договора или иной сдел­ки, расторжение сделки по взаимному соглашению сторон, про­щение долга, невозможность исполнения обязательства по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон правоотношения не несет ответственности, и др.

Гражданские правоотношения многочисленны и разнообразны. Различаются имущественные и неимущественные, простые и слож­ные, абсолютные и относительные правоотношения.

Имущественные правоотношения всегда связаны с нахождением имущества у определенного лица, либо с передачей имущества од­ним лицом другому. Объектом в имущественных правоотношениях выступают материальные блага (имущество).

Неимущественные правоотношения всегда связаны с пользовани­ем нематериальных благ: авторство на произведение, изобретение;

личное имя, товарный знак; честь и достоинство и т.д.

Простыми называются правоотношения, в которых лицу принад­лежит только одно право, а другому - только одна обязанность (бес­процентный заем, безвозмездное хранение).

Сложными являются правоотношения, в которых обе стороны обладают как правами, так и обязанностями (купля-продажа, иму­щественный найм, поставка, перевозка и др.).

Абсолютными называются правоотношения, в которых лицу, об­ладающему субъективным гражданским правом, противостоит неоп­ределенный круг обязанных лиц (правоотношения собственности, личные неимущественные правоотношения).

Относительными считаются правоотношения, в которых управомоченному лицу противостоит строго определенный круг заранее известных лиц (договор купли-продажи, поставки, перевозки, хра­нение и др.).


Субъекты гражданского правоотношения.

Граждане (физические лица) как субъекты


Гражданские права и обязанности принадлежат участникам пра­воотношения, которые называются субъектами правоотношений. Субъектами гражданских правоотношений могут быть граждане, юридические лица, государственные и административно-террито­риальные образования.

Граждане принимают активное участие в гражданском обороте и являются важнейшими субъектами гражданских прав и обязанностей. В ГК РФ (глава 3) наряду с понятием «граждане» как синоним ис­пользуется понятие «физическое лицо». К физическим лицам граж­данское законодательство относит не только российских граждан, но и иностранцев, и лиц без гражданства, находящихся на территории Российской Федерации. Они, как правило, пользуются такими же пра­вами и обязанностями, что и российские граждане.

Для участия в гражданских правоотношениях граждане должны обладать правоспособностью и дееспособностью.

Гражданская правоспособность - это способность иметь граждан­ские права и нести обязанности (п. 1 ст. 17 ГК). Ее значение заключает­ся в том, что она является предпосылкой возникновения конкретных гражданских прав и обязанностей у физического лица. Объем право­способности отличается от объема конкретных субъективных прав гра­жданина. Как правило, объем субъективных прав уже объема правоспо­собности. Закон признает за каждым гражданином возможность иметь множество имущественных и личных неимущественных прав, но не ка­ждый имеет их в полном объеме. Например, любой гражданин имеет право заниматься предпринимательской деятельностью, которая вхо­дит в содержание правоспособности. Однако не каждый гражданин реа­лизовал это право. Другими словами, не каждый приобрел субъектив­ное право на занятие предпринимательской деятельностью. Гражданская правоспособность является равной для всех граждан и не зависит от возраста, психического и физического состояния. За гражданами при­знается равенство прав независимо от пола, расы, национальности, язы­ка, происхождения, имущественного положения, места жительства, от­ношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объ­единениям, а также других обстоятельств (ст. 19 Конституции РФ).

Правоспособность гражданина возникает с момента его рождения. Иногда закон признает возможность иметь гражданские права за еще не родившимся человеком (например, ребенок умершего отца - наследодателя, родившийся после его смерти, признается наследником по закону).

Поскольку гражданская правоспособность неотделима от самого существования человека, он признается субъектом гражданских прав, пока жив. Правоспособность прекращается со смертью гражданина. В соответствии с законом смертью гражданина признается не только прекращение его физического существования, но и объявление его умершим в установленном порядке.

Содержание правоспособности граждан раскрывается в ст. 18 ГК, в соответствии с которой граждане могут:

иметь имущество на праве собственности;

наследовать и завещать имущество;

заниматься предпринимательской и любой иной не запрещен­ной законом деятельностью;

создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами или юридическими лицами;

совершать любые не противоречащие закону сделки и участ­вовать в обязательствах;

избирать место жительства;

иметь права автора произведения науки, литературы и искус­ства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интел­лектуальной деятельности;

иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Как видно из содержания статьи, данный перечень не является исчерпывающим. Гражданский кодекс закрепляет наиболее важные права граждан; определяет пределы их дозволенного поведения.

Кроме того, необходимо учитывать, что в содержание право­способности граждан входит и способность иметь обязанности.

Гражданин может быть ограничен в правоспособности только в случаях и порядке, установленном законом. Так, ограничение граж­данских прав допускается на основании федерального закона, если это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственно­сти, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. При этом возможно ли­шение гражданина отдельных гражданских прав, а не в целом.

Лишение гражданина некоторых субъективных прав возможно на определенный срок в качестве санкции за совершенное преступ­ление или административное правонарушение.

Лишение субъективного права за совершенное преступление осу­ществляется судом, а за административное правонарушение — в ад­министративном порядке органами, на которые возложен контроль за соблюдением соответствующих правил.

Другим юридическим качеством граждан является дееспособ­ность. Понятие дееспособности дается в п. 1 ст. 21 ГК.

Гражданская дееспособность — это способность гражданина свои­ми действиями приобретать и осуществлять гражданские права, соз­давать для себя гражданские обязанности и исполнять их.

В отличие от правоспособности, которая в равной мере призна­ется за всеми гражданами, дееспособность граждан не может быть одинаковой. Для того чтобы приобретать права и осуществлять их собственными действиями, принимать на себя и исполнять обязан­ности, требуется достичь определенной зрелости, чтобы разумно рас­суждать, понимать смысл норм права, сознавать последствия своих действий. Эти качества зависят от возраста, а также психического здо­ровья. Такая способность приходит к человеку постепенно, по мере взросления, умственного, физического и социального развития, при­обретения жизненного опыта.

Учитывая это, закон различает несколько видов гражданской дее­способности: 1) полную дееспособность; 2) дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет (неполная дееспособность);

3) дееспособность малолетних (частичная дееспособность). Преду­сматривается также признание гражданина недееспособным и огра­ничение дееспособности граждан.

Полная дееспособность граждан (ст. 21 ГК) — при наступлении ими совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста. Кро­ме того, полная дееспособность наступает при вступлении в брак гра­жданином, не достигшим 18-летнего возраста в случае, когда зако­ном допускается вступление в брак до 18-летнего возраста, - с мо­мента вступления в брак.

Несовершеннолетний может быть объявлен полностью дееспо­собным (эмансипирован), если он достиг 16-летнего возраста и осу­ществляет трудовую деятельность по трудовому договору (контракту) или занимается предпринимательской деятельностью.

Эмансипация несовершеннолетних, если она осуществляется с согласия обоих родителей, объявляется органами опеки и попечи­тельства; при отсутствии согласия родителей вопрос решается судом по заявлению несовершеннолетнего.

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет обладают неполной дееспособностью, объем которой установлен законом (ст. 26 ГК). Они могут приобретать гражданские права и обязанности либо самостоятель­но, либо с предварительного или последующего согласия родителей, усыновителей, попечителя. Без согласия законных представителей не­совершеннолетние с 14 лет вправе совершать следующие действия:

1) распоряжаться своим заработком, стипендией и иными дохо­дами;

2) осуществлять права автора произведения литературы или ис­кусства, изобретения, или иного охраняемого законом результата сво­ей интеллектуальной деятельности;

3) вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими;

4) совершать мелкие бытовые сделки, а также сделки, направ­ленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотари­ального удостоверения либо государственной регистрации.

Ответственность по сделкам, которые несовершеннолетние в воз­расте от 14 до 18 лет могут совершать самостоятельно, а также по сделкам, совершаемым с письменного согласия законных представи­телей, несут сами несовершеннолетние.

ГК РФ (п. 4 ст. 26) предусматривает возможность ограничения или лишения несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет права самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией или иными доходами. Ограничение или лишение допускается только в судебном порядке по ходатайству родителей, усыновителей, попечи­теля либо органа опеки и попечительства. Основаниями ограниче­ния или лишения могут быть неразумное расходование заработка, употребление спиртных напитков и наркотических средств.

Дееспособность малолетних (не достигших 14 лет) определяется ст. 27,28 ГК. Среди малолетних следует выделять две группы:

а) полностью недееспособные - дети в возрасте до 6 лет. За них законные представители совершают любые сделки;

б) частично дееспособные — малолетние в возрасте от 6 до 14 лет. Законные представители за малолетних в этом возрасте совер­шают сделки, кроме указанных в законе. Частичная дееспособность малолетних проявляется в том, что закон (п.2 ст. 28) позволяет им совершать самостоятельно следующие сделки:

мелкие бытовые сделки;

сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды/не требующие Нотариального удостоверения либо государственной ре­гистрации;

сделки по распоряжению средствами, предоставленными за­конным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.

Имущественную ответственность по заключенным сделкам за малолетних несут законные представители малолетнего.

Граждане, достигшие 18 лет, могут быть признаны недееспособ­ными или ограничены в дееспособности по решению суда.

Основанием для признания гражданина недееспособным являет­ся расстройство психики и последствия, которые повлекли такое рас­стройство. Последствия могут выражаться в том, что гражданин либо не понимает значения своих действий, либо понимает, но не может руководить ими. Над недееспособным гражданином устанавливается опека и назначается опекун. Опекун совершает за подопечного все сделки и несет ответственность за вред, причиненный опекаемым.

Ограничение дееспособности допускается по основаниям, установ­ленным в законе. В соответствии со ст. 30 ГК основанием ограниче­ния дееспособности гражданина является злоупотребление им спирт­ными напитками или наркотическими средствами, если в результате этого семья ставится в тяжелое материальное положение. Ограниче­ние допускается только судом. Над гражданином, ограниченным в дее­способности, устанавливается попечительство. Ограниченно дееспо­собный гражданин может самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки. Другие сделки, а также получать заработок, пенсию или иные доходы и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя.


Юридические лица как субъекты гражданских правоотношении


Наряду с гражданами участниками правоотношений могут быть коллективные образования - организации при условии признания их юридическими лицами.

Понятие юридического лица дается в ст. 48 ГК. Юридическим лицом придается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлений обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные сделки, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Таким образом, для признания организации юридическим ли­цом необходимо наличие следующих признаков.

1. Организационное единство.

Оно проявляется в том, что организация, как единое целое, от­личается четкой внутренней структурой, имеет органы управления и соответствующие подразделения для выполнения своих функций. Ор­ганизационное единство юридического лица определяется в учреди­тельных документах. К ним относятся Устав, либо учредительный договор и Устав, либо только учредительный договор.

В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не яв­ляющееся коммерческой организацией, может действовать на осно­вании общего положения об организациях данного вида.

2. Наличие обособленного имущества.

Для осуществления своей деятельности юридическое лицо имеет имущество, принадлежащее только ему. Данное имущество отделе­но, обособлено от имущества других юридических лиц, а также от имущества его членов и учредителей.

Имущественная обособленность юридического лица может вы­ражаться в различных правовых формах, таких как право собствен­ности, право хозяйственного ведения, право оперативного управле­ния.

3. Самостоятельная ответственность по своим обязательствам при­надлежащим ему имуществом.

Всякая организация, являющаяся юридическим лицом, несет от­ветственность за результаты хозяйственной деятельности. Она отве­чает по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом. Учредители и собственники организаций не отвечают по их долгам, равно как и юридическое лицо не отвечает по долгам учредителя. Только в случаях, прямо предусмотренных законом и учредительны­ми документами, к ответственности по долгам юридического лица могут быть привлечены учредители (участники).

4. Приобретение и осуществление гражданских прав от своего имени. Юридическое лицо от своего имени вступает в гражданские правоотношения, заключает договоры, приобретает права. Для этого законодательство предусматривает индивидуализацию юри­дических лиц. Каждое юридическое лицо имеет свое наименова­ние, содержащее указание на его организационно-правовую форму (акционерное общество открытого типа, производственный коо­ператив, товарищество и др.), а в случаях, предусмотренных за­коном — характер деятельности юридического лица. Юридичес­кое лицо, являющееся коммерческой организацией должно иметь фирменное наименование, которое регистрируется в установлен­ном порядке. Юридическое лицо, фирменное наименование ко­торого зарегистрировано, имеет исключительное право на его ис­пользование.

В гражданских правоотношениях личность юридического лица представлена также товарным знаком, который индивидуализирует товар (продукцию) данного юридического лица.

Правоспособность юридических лиц зависит от ее организацион­но-правовой формы и цели создания. Правоспособность юридических лиц может быть общей и специальной. Подавляющее большинство юридических лиц, отнесенных к коммерческим организациям, обладает общей правоспособностью. Это означает, что они могут заниматься любой деятельностью, иметь любые гражданские права и внести обязанности, связанные с ней.

Некоммерческие организации, а также коммерческие унитарные государственные и муниципальные предприятия наделяются специ­альной правоспособностью. Специальной является также правоспо­собность казенных предприятий.

Специальная правоспособность означает, что юридическое лицо обладает только теми гражданскими правами и несет только те обязанности, которые предусмотрены в его учредительных документах и соответствуют цели создания юридического лица.

Правоспособность юридического лица возникает с момента его созда­ния, т.е. с даты государственной регистрации в органах юстиции (ст. 51 ГК).

Правоспособность юридического лица осуществляет его орган. Он может быть коллегиальным или единоличным, назначенным или избираемым. Порядок назначения или избрания органов, их полно­мочия определяются законом или учредительными документами. Например, органами АО являются: общее собрание акционеров, совет директоров - наблюдательный совет; исполнительный орган - правление, дирекция (коллегиальный орган) и (или) директор, гене­ральный директор (единоличный орган). Орган представляет юридическое лицо в различных правоотношениях без специальной доверенности. Другие представители должны иметь доверенность, чтобы выступать от имени юридического лица.

Органы и участники, выступающие от имени юридического лица, должны действовать разумно, добросовестно, в пределах своих полномочий и исключительно в интересах представляемого юридического лица (ст. 54 ГК). При нарушении этих требований они несут перед юридическим лицом имущественную ответственность.

Порядок возникновения юридических лиц устанавливается законодательством, регламентирующим деятельность организаций конкретного вида. Подавляющее большинство юридических лиц возникает в явочно‑нормативном порядке. При явочно-нормативном порядке юридическое лицо создается по решению собственника или в соответствии с учредительным договором. В названном порядке возникают хозяйственные товарищества и общества, ассоциации и союзы, обще­ственные и религиозные организации (объединения), фонды и др.

В исключительных случаях установлен разрешительный порядок издания юридических лиц, когда деятельность юридического лица должна быть разрешена компетентным государственным органом и требуется лицензия на данный вид деятельности, например, для производства лекарственных препаратов.

Деятельность юридического лица прекращается посредством его реорганизации или ликвидации (ст. 57 и 61 ГК). Юридическое лицо может быть ликвидировано как его учредителями, так и по реше­нию суда. Условия ликвидации юридического лица установлены в ст. 61 ГКРФ.

В Гражданском кодексе с учетом характера деятельности юриди­ческие лица делятся на две группы:

а) коммерческие организации;

б) некоммерческие организации.

Деятельность коммерческих организаций направлена на получе­ние прибыли, а некоммерческих - на удовлетворение нематериаль­ных потребностей (организационно-управленческих, социально-куль­турных и т.д.), в связи с чем они не ставят в качестве основной устав­ной задачи извлечение прибыли.

Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйст­венных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий (ст.50 ГК). К числу некоммерческих организаций ГК относит: потребитель­ские кооперативы; общественные и религиозные организации (объе­динения); учреждения; благотворительные и иные фонды. Неком­мерческие организации могут создаваться и в других формах, преду­смотренных законом. Гражданский кодекс допускает создание объе­динений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в фор­ме ассоциаций и союзов (п. 4 ст. 50).


Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений

Гражданские права и обязанности, составляющие содержание гражданских правоотношений, возникают из жизненных обстоя­тельств, с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение этих прав и обязанностей. Такие жизненные обстоя­тельства называются юридическими фактами. Детальный перечень таких фактов содержится в ст. 8 ГК, из содержания которой вытека­ет, что в основе возникновения гражданских прав и обязанностей могут лежать такие юридические факты как события, действия. В чис­ле событий называются только такие события, с которыми закон связывает наступление гражданско-правовых последствий (например, смерть наследодателя может повлечь возникновение прав и обязан­ностей у наследников в случае принятия ими наследства).

В свою очередь, ст. 8 ГК различает действия правомерные и не­правомерные. К неправомерным действиям относятся причинение вреда другому лицу, неосновательное обогащение. Среди правомер­ных действий различают юридические акты и юридические поступ­ки. К числу юридических актов относятся правомерные действия субъектов, совершаемые с целью возникновения, изменения и пре­кращения гражданского правоотношения. К ним относятся догово­ры и иные сделки, акты государственных органов и органов местного самоуправления, судебные решения, установившие гражданские пра­ва и обязанности и иные действия, направленные на приобретение имущества по основаниям, допускаемым законом.

В отличие от юридических актов юридические поступки не на­правлены на достижение того или иного результата, но закон связы­вает с ними определенные юридические последствия. Например, к числу таких юридических фактов относится создание произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов ин­теллектуальной деятельности.

В ряде случаев гражданские права и обязанности могут возни­кать также и из совокупности юридических фактов (например, право на недвижимые вещи, поскольку закон устанавливает дополнитель­ное требование для возникновения такого права - государственную регистрацию недвижимости).

Среди всех юридических фактов, установленных Гражданским кодексом, наиболее распространенным являются сделки. Субъекта­ми, которые совершают сделки, могут быть граждане и юридические лица. Кодекс представляет такую возможность Российской Федера­ции, ее субъектам и муниципальным образованиям.

Сделками являются действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Поскольку сделка является действием — это волевой акт, т.е. в ней выражается воля лица (физического или юридического), направ­ленная на те или иные правовые последствия. Воля лица, совершаю­щего сделку, должна быть выражена вовне каким-либо способом. Выражение воли лица вовне, благодаря которому она становится дос­тупной восприятию других лиц, именуется волеизъявлением.

Волеизъявление является важнейшим элементом сделки, так как именно оно может быть подвергнуто правовой оценке. Сделка - это только правомерное действие, совершенное в соответствии с требова­нием закона.

В зависимости от того, сколько лиц выражают свою волю, сдел­ки бывают одно, двух и многосторонние (ст. 154 ГК).

Односторонние сделки — это такие сделки, для совершения ко­торых необходимо и достаточно выражение воли одной стороны. К односторонней сделке, например, относится отказ от прав собст­венности на имущество (ст. 235 ГК), составление доверенности (ст. 185ГК).

Двухсторонней сделкой является сделка, для совершения которой необходимо выражение согласованной воли двух сторон, а многосто­ронней - воли трех и более сторон.

Двух и многосторонние сделки называются договором. Напри­мер, к двухсторонней сделке относится договор купли-продажи, по­ручения, хранения и др. К многосторонней сделке может быть отнесен договор о совместной деятельности, учредительные договоры о создании товарищества и др.

Различают также сделки возмездные и безвозмездные.

Возмездной считается сделка, в которой стороны должны предос­тавить друг другу встречное удовлетворение в виде материального или другого блага. Примером возмездных сделок может служить договор купли-продажи, имущественного найма (аренды) и др.

В безвозмездной сделке встречное удовлетворение другой сторо­ной отсутствует. По своей природе безвозмездным является договор дарения.

Сделки могут совершаться в устной и письменной форме, а так­же с помощью конклюдентных действий и при помощи молчания (ст. 158 ГК).

Устные сделки заключаются в следующих случаях: — когда зако­ном или соглашением сторон не установлена письменная форма; — если они исполняются при самом их совершении (в данном случае сделка заключается в устной форме независимо от ее суммы, кроме сделок, для которых установлена нотариальная форма совершения).

Устные сделки могут совершаться с помощью так называемых конклюдентных действий. Конклюдентные действия — это поведение лица, свидетельствующее о его воле совершить сделку (например, при совершении сделок через игровые автоматы). Молчание также может свидетельствовать о совершении сделки, но только в случаях, преду­смотренных законом. Так, молчание арендодателя после истечения срока договора-аренды в силу п. 2 ст. 621 признается выражением его воли возобновить договор на тех же условиях на неопределенный срок.

Письменная форма сделки предполагает составление документа, в котором излагаются условия сделки. Такой документ должен быть подписан лицами, совершившими сделку. Письменные сделки быва­ют простые и нотариально удостоверенные.

В простой письменной форме должны совершаться следующие сделки:

сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

сделки граждан между собой на сумму свыше десяти установ­ленных законом минимальных размеров оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

Несоблюдение простой письменной формы сделки влечет для ее участников неблагоприятные последствия. В случае спора между ними стороны лишены права ссылаться на свидетельские показания для подтверждения факта совершения сделки и ее условий.

В случаях, прямо указанных в законе, требуется нотариальное удо­стоверение сделок. Нотариальное удостоверение сделки необходимо и тогда, когда стороны договорились об этом, хотя по закону нотари­альная форма не требовалась. Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность с момента совершения.

Наконец, ряд сделок требует не только нотариального удостове­рения, но еще и государственной регистрации (сделки с землей и другим недвижимым имуществом). Несоблюдение требования о госу­дарственной регистрации влечет недействительность сделки.

Сделка, которая повлекла за собой тот правовой результат, к ко­торому стремились ее стороны, называется действительной.

На практике нередко встречаются недействительные сделки. Что­бы сделка была признана действительной, необходимо ее соответст­вие следующим условиям:

1) сделка должна быть законной, то есть ее содержание отвечать требованиям законодательства, основам правопорядка и нравствен­ности; 2) она должна быть совершена дееспособными лицами; 3) во­леизъявление, выраженное в сделке, должно соответствовать дейст­вительной воле лица, совершившего сделку; 4) должна быть соблю­дена форма сделки.

Сделка, при совершении которой не соблюдены условия дейст­вительности сделок, является недействительной. Это означает, что действие, совершенное в форме сделки, не влечет правовых послед­ствий, на которые оно было направлено.

Недействительные сделки подразделяются на ничтожные и оспоримые

Ничтожной является сделка, недействительность которой выте­кает из самого факта ее совершения. Признание судом такой сделки недействительной не требуется. Например, ничтожной признается сделка, не соответствующая закону, совершенная недееспособным лицом, сделки с нарушением требований о нотариальном удостове­рении или государственной регистрации и др.

Оспоримые — это сделки, которые признаются недействитель­ными судом при наличии оснований, предусмотренных в ГК РФ. К числу таких сделок, например, относятся сделки с пороками воли, то есть совершения под влиянием заблуждения, обмана, насилия, угро­зы, стечения тяжелых обстоятельств и др.


ГРАЖДАНСКО‑ПРАВОВАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ


Гражданско‑правовая ответственность один из видов юридической ответственности, которому свойственны все признаки, характеризующие юридическую ответственность.

Юридическая ответственность представляет собой возникшее из правонарушений правовое отношение между государством (в лице специальных органов) и правонарушителем, на которого возлагается обязанность понести неблагоприятные последствия за совершенное правонарушение.

Для юридической ответственности характерны следующие при­знаки:

государственно‑принудительный характер, т. е. за совершенное правонарушение применяется государственное принуждение;

строгая регламентация законом применения государственного принуждения, осуществляемого в специальной процессуальной форме;

основанием для привлечения к юридической ответственности служит совершение правонарушения;

наступление для правонарушителя неблагоприятных последствий в виде наказания, иных мер воздействия, направленных на восстановление нарушенных прав и интересов;

главное назначение юридической ответственности – охрана правопорядка, предотвращение в будущем совершения правонарушений.

Гражданско‑правовая ответственность предусмотрена за гражданские правонарушения и состоит в применении мер имущественного характера. Гражданско‑правовая ответственность – это всегда ответственность имущественная, так как она призвана компенсировать убытки и иные имущественные потери в результате данного правонарушения. Даже компенсация морального вреда, т. е. физических и нравственных страданий, причиненных действиями, нарушающими личные неимущественные права или посягающие на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага (честь, достоинство), осуществляется в денежной форме.

Гражданско‑правовая ответственность имеет правовосстановительный, а не карательный характер. Формы этой ответственности разнообразны: взыскание убытков, признание сделки недействительной, взыскание неустойки, признание недействительным акта государственного органа, самозащита гражданских прав и др. Защита нарушенных гражданских прав осуществляется в судебном порядке (общие, арбитражные, третейские суды) и в установленном процессуальном порядке.

Применение гражданско‑правовой ответственности основывается на определенных принципах, которые характерны для всех видов юридической ответственности. К ним относятся:

принцип законности, который является общим для всех видов ответственности и вообще основополагающим принципом юридически значимой деятельности. Он означает, что юридическая ответственность может наступать только за деяния, предусмотренные действующим законом и в пределах закона;

принцип справедливости, который предполагает следующее:

а) недопустимость уголовных наказаний за проступки, т. е. не за преступления;

б) закон не имеет обратной силы, если он устанавливает юридическую ответственность или усиливает ее. Это означает, что он не должен применяться к событиям и действиям, имевшим место до официального вступления в силу данного закона. Напротив, законы, отменяющие юридическую ответственность или смягчающие ее, могут быть распространены на события и действия, совершенные в прошлом. Но об этом должно быть указание в тексте данного закона.

в) вред, причиненный правонарушителем, подлежит возмещению;

г) мера ответственности должна соответствовать тяжести совершенного деяния;

принцип неотвратимости юридической ответственности, т. е. ни одно правонарушение не должно оставаться без негативных последствий для совершившего его;

принцип индивидуализации применяемых мер воздействия и наказания в отношении правонарушителя. Меры воздействия и наказания должны применяться с учетом личности правонарушителя, обстоятельств, при которых было совершено деяние, целей, мотивов правонарушения.


4. ТРУДОВОЙ ДОГОВОР.

УСЛОВИЯ РАСТОРЖЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА


ТРУДОВОЙ ДОГОВОР


Трудовой договор (контракт) есть соглашение между трудящимся и предприятием, учреждением, организацией, по которому трудящийся обязуется выполнять работу по определенной специальности, квалификации или должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а предприятие, учреждение, организация обязуется выплачивать трудящемуся заработную плату и обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон (ст. 15 КЗоТ РФ).

В ст. 37 Конституции РФ закреплено положение о свободе труда. Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Запрещается принудительный труд, кроме предусмотренных законодательством случаев. Так, в соответствии с международными нормами не считается принудительным трудом: 1) работа, выполняемая на основании вступившего в законную силу приговора суда; 2) военная служба; 3) работа в условиях чрезвычайных обстоятельств.

Каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного Федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы.

В трудовом праве свобода труда трансформируется в свободу трудового договора. Трудовой договор (контракт) является одним из главных оснований возникновения трудовых отношений между работодателем и работником. При этом следует иметь в виду, что принцип свободы трудового договора лежит в основе не только его добровольного заключения, но и дальнейшего существования трудовых отношений.

Следует иметь в виду, что Закон РФ от 25 сентября 1992 г. "О внесении изменений и дополнений в КЗоТ РФ" употребляет термин "трудовой договор" и "контракт". "Контракт" рассматривается как синоним термина "трудовой договор". Правда, термин "трудовой договор" имеет и более широкое содержание, он означает институт трудового законодательства, включающий нормы о приеме на работу, переводе на другую работу и увольнении. По нашему мнению контракт - это особый вид трудового договора, заключенного в соответствии с законодательством между работником и работодателем, в котором содержится более широкий перечень оговоренных непосредственно сторонами условий, в том числе по вопросам организации труда, его стимулирования, социально-бытового обеспечения, вопросов ответственности и др.

Трудовой договор определяет правовое положение гражданина как участника определенной кооперации труда в качестве работника данного трудового коллектива. Только с заключением трудового договора (контракта) гражданин становится членом данного трудового коллектива и подчиняется его внутреннему трудовому распорядку, режиму труда. Этим самым трудовой договор отличается от смешанных гражданско-правовых договоров, связанных с трудом (подряда, поручения, авторского и др.). При этом отличительными специфическими признаками трудового договора являются следующие:

а) его предметом является личное выполнение трудовой функции;

б) выполнение работы определенного рода;

в) подчинение работника в процессе выполнения трудовой функции правилам внутреннего трудового распорядка;

г) оплата труда по заранее установленным нормам, но не ниже гарантированного минимума, установленного на федеральном уровне.

Из определения трудового договора (контракта), данного законодателем в ст. 15 КЗоТ, видно, что это двустороннее соглашение. Одной из сторон является гражданин, который поступает на работу. Необходимым условием участия гражданина в трудовом правоотношении является наличие трудовой праводееспособности (правосубъектности).

По общему правилу гражданин вправе заключать трудовой договор (контракт) с 15-летнего возраста. В порядке исключения договор может быть заключен с 14 лет (ст. 173 КЗоТ).

Второй стороной трудового договора (контракта) выступает работодатель - организация, предприятие, учреждение независимо от организационно-правовой формы собственности. В качестве второй стороны может также выступать отдельный гражданин. Например, когда принимается на работу домашняя работница, личный водитель, личный секретарь и т.д.

Под содержанием трудового договора (контракта) следует понимать совокупность его условий. В зависимости от порядка их установления различают два вида условий трудового договора:

1) производные, установленные законодательством. О производных условиях стороны не договариваются, зная о том, что с момента заключения договора эти условия уже в силу закона и договора обязательны для выполнения;

2) непосредственные условия - это те условия, которые определяются соглашением сторон. Условия, оговариваемые самими сторонами, в свою очередь делятся на необходимые и дополнительные (факультативные). Трудовое законодательство не связывает волю сторон договора в выработке этих условий.

К необходимым условиям трудового договора (контракта) относятся:

а) о месте работы;

б) о трудовой функции, которую работник будет выполнять, т.е. специальности, должности, квалификации, совмещении профессий;

в) об условиях оплаты труда.

При заключении срочного трудового договора - срок его действия.

Стороны трудового договора (контракта) помимо необходимых могут устанавливать и дополнительные условия. Они могут быть самыми разнообразными в пределах, допустимых действующим законодательством. К дополнительным условиям относятся, например, условия о предоставлении вне очереди места в дошкольном учреждении, о выделении земельного участка, об установлении испытательного срока при приеме на работу и др. Если стороны включают в содержание конкретного договора дополнительные условия, то они автоматически становятся обязательными для их выполнения.

Действующее трудовое законодательство РФ разрешает гражданину заключать кроме своего основного трудового договора (контракта) второй по совмещаемой работе. Такая работа называется совместительством (ст. 253 КЗоТ).

Однако следует иметь в виду, что для некоторых категорий работников существует запрет заниматься другой деятельностью помимо основной работы. Так, запрещено выполнять оплачиваемую работу на условиях совместительства, кроме научной, преподавательской и творческой деятельности: федеральным государственным служащим, судьям, депутатам Государственной думы Федерального собрания.

Согласно ст. 17 КЗоТ трудовые договоры (контракты) заключаются:

1) на неопределенный срок;

2) на определенный срок не более пяти лет;

3) на время выполнения определенной работы.

Срочный трудовой договор (контракт) заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы, или условий ее выполнения, или интересов работника, а также в случаях, непосредственно предусмотренных законом.

Законодатель все трудовые договоры по сроку их действия делит на три вида.

Первый вид - это трудовой договор (контракт), заключенный на неопределенный срок (на постоянную работу). Так заключается обычный трудовой договор, стороны договора обуславливают место работы, трудовую функцию работника, а во многих случаях и размер заработной платы. Такой договор заключается в большинстве случаев.

Вторым видом трудового договора (контракта) является срочный трудовой договор, который может быть заключен на срок не более пяти лет. До 1992 года работодателя вполне устраивало заключение трудового договора (контракта) именно срочного до пяти лет. На отдельных предприятиях все работники переводились на такие срочные трудовые договоры. Заключив срочный трудовой договор (контракт), работник терял право на расторжение договора по собственному желанию. Работодатель видел в срочном трудовом договоре средство держать своих подчиненных работников в страхе перед постоянной угрозой увольнения. Следовательно, в заключении срочного трудового договора заинтересована, как правило, сама администрация, что касается работников, то их в большей мере устраивает трудовой договор на неопределенный срок. Он является более стабильным для самого работника.

Закон РФ от 25 сентября 1992 г. "О внесении изменений и дополнений в КЗоТ РФ" дополнил ст. 17 КЗоТ РФ частью 2. Дополнение, внесенное в ч. 2 ст. 17 КЗоТ, существенно ограничило возможность заключения срочных трудовых договоров (контрактов). Это полностью соответствует рекомендации Международной организации труда N 166 от 2 июня 1982 г.

Срочный трудовой договор (контракт) может быть заключен на срок не более пяти лет:

а) когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы, или условий ее выполнения;

б) когда интересы работника требуют заключения такого срочного договора;

в) а также в случаях, непосредственно предусмотренных законом.

Разновидностью срочных трудовых договоров являются договоры на время выполнения определенной работы (п. 3 ст. 17 КЗоТ). Они могут быть трех видов:

а) трудовой договор о временной работе;

б) трудовой договор о сезонной работе;

в) трудовой договор для определенной другой работы, которая по своему характеру и объему должна оканчиваться ее выполнением.

Трудовой договор (контракт) заключается в письменной форме.

Согласно ст. 18 КЗоТ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) администрации предприятия, учреждения, организации. Приказ (распоряжение) объявляется работнику под расписку.

Фактическое допущение к работе считается заключением трудового договора, независимо от того, был ли прием на работу надлежащим образом оформлен.

Работнику, приглашенному на работу в порядке перевода из другого предприятия, учреждения, организации по согласованию между руководителями предприятий, учреждений, организаций, не может быть отказано в заключении трудового договора.

14 июля 1993 г. постановлением Минтруда РФ утверждены Рекомендации по заключению трудового договора (контракта) в письменной форме и его примерная форма (см. Бюллетень Минтруда РФ, 1993, N 9-10). Данные Рекомендации предусматривают следующее.

Трудовой договор (контракт) в письменной форме заключается при найме работников. Письменное оформление трудовых отношений лиц, ранее принятых на работу, производится только с их согласия.

При заключении трудового договора (контракта) рекомендуется указывать обязательные условия:

место работы - наименование организации, куда принимается работник;

трудовую функцию - работу в соответствии с квалификацией по определенной профессии (должности), которую должен выполнять работник;

дату начала работы и дату ее окончания, если заключается срочный трудовой договор;

обязанности работодателя по обеспечению охраны труда на предприятии в соответствии с Основами законодательства РФ об охране труда от 6 августа 1993 г.

Законодатель не связывает соблюдение письменной формы с определенным видом договора. Поэтому письменный трудовой договор (контракт) заключается как с постоянными, так и временными работниками, по основному месту работы и при совместительстве, надомницами и т.п.

Сторонами трудового договора (контракта) являются;

- в качестве работодателя - организация любой формы собственности, отдельные граждане;

- в качестве работника - граждане, достигшие 15 лет; учащиеся, достигшие 14 лет, - в случаях и порядке, предусмотренных законодательством (ст. 173 КЗоТ).

В трудовом договоре целесообразно указывать структурное подразделение (цех, отделение, отдел, лаборатория и т.п.), в которое принимается работник, что позволит конкретизировать его трудовые обязанности, условия труда, полагающиеся льготы.

В трудовом договоре (контракте) указывается наименование профессии (должности), на которую принимается работник.

Наименование профессии (должности) работника рекомендуется определять в соответствии с ЕТКС или Тарифно-квалификационными характеристиками и квалификационными справочниками должностей служащих (руководителей, специалистов, технических исполнителей), так как определенная регламентация наименования профессий или должностей обусловлена действующим в настоящее время механизмом создания гарантий социальной защиты работников при решении вопросов оплаты труда, льгот и компенсаций в связи с условиями труда, условиями пенсионного обеспечения и др.

В содержании трудового договора (контракта) рекомендуется отражать все важнейшие условия труда, устанавливаемые по соглашению сторон.

В письменной форме трудового договора (контракта) целесообразно определить обязанности работника в соответствии с той профессией (должностью), на которую он принят.

Согласование и четкое определение обязанностей в трудовом договоре (контракте) необходимо и работодателю, и работнику.

При заключении с работником трудового договора (контракта) на время выполнения определенной работы указывается, какая конкретно работа должна быть выполнена.

В трудовой договор (контракт) могут быть внесены обязательства работника по повышению квалификации, уровня профессионализма и компетентности и т.д.

Заработная плата каждого работника должна зависеть от сложности выполняемой работы, личного трудового вклада.

В трудовом договоре (контракте) указывается размер доплат за совмещение профессий или должностей.

Различные виды поощрения работников, действующие в организации, также могут быть отражены в индивидуальном трудовом договоре (контракте).

В трудовом договоре (контракте) целесообразно указать продолжительность ежегодного отпуска работника. При предоставлении работнику дополнительного отпуска в связи с особыми условиями труда, профессиональной спецификой в договоре (контракте) может указываться продолжительность основного и дополнительного отпусков.

Дополнительные по сравнению с законодательством льготы и услуги по социальному обслуживанию, социальному обеспечению, дополнительному медицинскому страхованию и другим видам обслуживания могут предусматриваться в коллективном договоре и распространяются на всех членов данного коллектива.

При необходимости эти нормы могут устанавливаться и в индивидуальном трудовом договоре (контракте). Их размер может превышать предусмотренным в коллективном договоре уровень, если это не противоречит локальным нормативным актам, действующим в организации.

Достигнутое соглашение по всем этим вопросам целесообразно зафиксировать в трудовом договоре (контракте).

При заключении трудового договора (контракта) не могут устанавливаться по соглашению сторон трудового договора (контракта) следующие условия:

основание увольнения;

установление не предусмотренных законодательством дисциплинарных взысканий;

введение для работников полной материальной ответственности, кроме случаев, предусмотренных ст. 121 КЗоТ.

Стороны не могут также изменить порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) администрации организации. При этом приказ (распоряжение) объявляется работнику под роспись.

Работнику, приглашенному на работу в порядке перевода из другого предприятия, учреждения, организации по согласованию между руководителями предприятий не может быть отказано в заключении трудового договора. С таким работником должен быть заключен трудовой договор с первого рабочего дня, следующего за днем увольнения с предыдущей работы, если стороны не предусмотрели иное. Если же по вине работодателя своевременно не был заключен трудовой договор с работником и имел место вынужденный прогул, то он имеет право на оплату в соответствии со ст. 213 КЗоТ.

Администрация предприятия, учреждения, организации не вправе требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором (контрактом) (ст. 24 КЗоТ).

При приеме на работу запрещается требовать от трудящихся документы, помимо предусмотренных законодательством (ст. 19 КЗоТ).

В соответствие со ст. 16 КЗоТ запрещается необоснованный отказ в приеме на работу. Под необоснованными следует понимать отказы прямо противоречащие законодательству (например, по мотивам пола, расы, национальности, социального происхождения и т. д.), а также не связанные с деловыми качествами работников. В большинстве случаев необоснованный отказ в приеме на работу может быть обжалован в органы прокуратуры. В случаях же, установленных законодательством, жалоба подлежит рассмотрению в суде (например, при отказе в приеме на работу беременной женщине, работнику, приглашенному на работу в порядке перевода из другого предприятия, при направлении на работу службой занятости по заявке организации).


УСЛОВИЯ РАСТОРЖЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА


Трудовой договор (контракт), заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия могут быть расторгнуты администрацией предприятия, учреждения, организации лишь в случаях (ст. 33 КЗоТ):


1) ликвидации предприятия, учреждения, организации, сокращения численности или штата работников;

Пункт 1 ст. 33 КЗоТ предусматривает увольнение в случае ликвидации предприятия, учреждения, организации, сокращения численности или штата работников, то есть здесь два разных основания с разными правилами увольнения: 1) ликвидация полностью всего данного производства и 2) сокращение штата, численности работников.

Ныне в условиях перехода к рыночным отношениям нередко ликвидируется все предприятие, учреждение, организация и все работники его высвобождаются. Но надо отличать ликвидацию производства и его реорганизацию. В пункте 1 ст. 33 КЗоТ о реорганизации ничего не сказано и надо четко установить, что связано с реорганизацией: ликвидация предприятия, организации или сокращение штата, численности. О реорганизации см. ч. 4 ст. 29 КЗоТ.

При ликвидации ст. 34 КЗоТ о праве преимущества при оставлении на работе не применяется, так же, как не применяется и ст. 35 КЗоТ о получении предварительного согласия профкома на увольнение, а при увольнении по сокращению штата обе указанные статьи применяются. Реорганизация, а также ликвидация предприятия возможна в случаях, указанных в ст. 57 - 65 ГК РФ часть первая.

При ликвидации увольняются все работники предприятия, учреждения, организации, а при реорганизации никто вообще не увольняется или, как правило, лишь некоторая их часть, т.е. когда есть при этом сокращение штата, численности.

И при ликвидации предприятия и при сокращении штата, численности работники высвобождаются. Проблемы обеспечения занятости высвобожденных работников освящены в главе III-А (ст. 40-1, 40-2, 40-3) КЗоТ.

Сокращение штата, численности в первую очередь производится путем ликвидации вакантных мест. Трудоустройство на имеющиеся рабочие места внутри данного производства согласно части второй ст. 33 КЗоТ должно быть предложено высвобождаемому работнику до его увольнения.

Об увольнении по п. 1 ст. 33 КЗоТ администрация должна письменно предупредить работника за два месяца и в этом предупреждении предложить ему другую подходящую работу (работы) (ст. 40-2 КЗоТ).

На увольнение по сокращению штата, численности администрация должна предварительно получить согласие профкома на каждого из увольняемых членов данного профсоюза (ст. 35 КЗоТ).

При увольнении по сокращению штата администрация должна соблюдать ст. 34 КЗоТ о праве преимущественного оставления на работе. При этом администрация имеет право перегруппировать работников, то есть переставить их с учетом интересов производства и специальности работников, переведя более квалифицированного работника, должность которого упраздняется, с его согласия на другую той же специальности должность и уволив по сокращению штата менее квалифицированного работника, занимающего остающуюся должность. Если администрация этим правом не воспользовалась, то суд (как указало Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 16 от 22 декабря 1992 г.), рассматривая спор об этом увольнении, не должен входить в обсуждение вопроса о целесообразности такой перестановки (перегруппировки).

Если работник занимает должность, не предусмотренную штатным расписанием, то его можно также уволить по п. 1 ст. 33 КЗоТ.


2) обнаружившегося несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации либо состояния здоровья, препятствующих продолжению данной работы;

Пункт 2 ст. 33 КЗоТ предусматривает увольнение по несоответствию работника выполняемой работе (должности). Несоответствие - это объективная неспособность работника по квалификации или по состоянию здоровья выполнять должным образом порученную работу. Квалификация и состояние здоровья - две причины, в которых нет субъективной вины работника, но они могут служить критерием для признания его несоответствующим выполняемой работе, занимаемой должности.

Несоответствие работника выполняемой работе обязана доказать администрация. Объективная его неспособность качественно выполнять обусловленную трудовым договором работу проявляется в неудовлетворительном ее выполнении, систематическом браке и т.д. Если же он неудовлетворительно выполняет свою работу вследствие несоздания администрацией нормальных условий труда (ст. 108 КЗоТ), то это не может считаться несоответствием.

Несоответствие работника по состоянию здоровья должно быть подтверждено, как правило, медицинским заключением. Наличие у работника хронического заболевания или инвалидности само по себе не может быть основанием увольнения его по несоответствию, если это не влияет на качество его работы и не опасно для него и окружающих.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. N 16 указывает (п. 22), что расторжение трудового договора вследствие несоответствия выполняемой работе может иметь место при стойком снижении трудоспособности, препятствующем надлежащему выполнению трудовых обязанностей, либо если исполнение трудовых обязанностей, учитывая состояние здоровья работника, ему противопоказано или опасно для членов трудового коллектива либо обслуживаемых им граждан. Заключение о необходимости изменения или облегчения условий труда выдает ВКК по направлению врача.

Несоответствие по квалификации может быть доказано заключением аттестационной комиссии по результатам аттестации работника. Выводы этой комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу.

Нельзя увольнять по несоответствию из-за квалификации лишь в связи с тем, что у работника нет диплома о специальном образовании, если по закону оно не требуется. Когда же закон требует для данной работы наличие специального образования или из-за отсутствия его он недоброкачественно выполняет работу, то работник может быть уволен по несоответствию по квалификации.

Нельзя увольнять по несоответствию по квалификации работников, не имеющих достаточного опыта в работе из-за непродолжительного срока работы (молодых рабочих и молодых специалистов), а также несовершеннолетних. Нельзя увольнять по несоответствию по решению аттестационной комиссии, если данный работник не подлежал аттестации.

Увольнение по несоответствию возможно, если работнику перед увольнением предлагалась другая имеющаяся на данном производстве работа, а он отказался от нее, и администрация получила на его увольнение согласие профкома (ст. 35 КЗоТ).

В трудовой книжке увольняемого по несоответствию указывается, какой работе он не соответствует и по какой причине.


3) систематического неисполнения работником без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором (контрактом) или правилами внутреннего трудового распорядка, если к работнику ранее применялись меры дисциплинарного или общественного взыскания;

Пункт 3 ст. 33 КЗоТ - увольнение за систематическое неисполнение трудовых обязанностей работником применяется, если у работника имеется дисциплинарное или общественное взыскание за последний рабочий год и он вновь нарушил трудовую дисциплину.

Поскольку данное основание (как и п.п. 4, 7 и 8 ст. 33 КЗоТ) является крайней мерой дисциплинарной ответственности (ст. 135 КЗоТ), то администрация при дисциплинарном увольнении должна соблюдать и по срокам и по порядку правила применения дисциплинарных взысканий (ст. 136 КЗоТ).

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. N 16 подчеркнуло, что при рассмотрении спора о восстановлении на работе лиц, уволенных по п. 3 ст. 33 КЗоТ, следует проверять правильность наложения всех дисциплинарных и общественных взысканий, положенных администрацией в основу приказа об увольнении, независимо от того, заявлялись ли истцом требования о признании их необоснованными. При этом также необходимо выяснять по делам о восстановлении на работе лиц, уволенных за нарушение трудовой дисциплины: 1) в чем конкретно выразилось нарушение, явившееся поводом к увольнению, и может ли оно служить основанием для расторжения трудового договора по п.п. 3, 4, 7, 8 ст. 33 КЗоТ; 2) учитывались ли администрацией при увольнении тяжесть совершенного проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, а также предшествующее поведение работника, его отношение к труду; 3) соблюдены ли администрацией сроки для применения дисциплинарного взыскания и далее Постановление уточняет применение этих сроков.

И если суд придет к выводу, что проступок действительно имел место, но увольнение произведено без учета его тяжести, обстоятельств, при которых он совершен, а также предшествующего поведения работника, отношения к труду, то иск может быть удовлетворен.

К мерам общественного взыскания, учитываемым при увольнении по п. 3 ст. 33 КЗоТ, относятся взыскания за нарушение трудовой дисциплины, примененные к работнику трудовым коллективом в течение последнего рабочего года. Снятые досрочно или утратившие по истечении года силу дисциплинарные и общественные взыскания не должны учитываться при увольнении по п. 3 ст. 33 КЗоТ.

Нельзя за один и тот же дисциплинарный проступок налагать на работника дисциплинарное взыскание, например, строгий выговор и одновременно увольнять его, поскольку за каждое нарушение может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Но при длящемся дисциплинарном проступке можно наложить дисциплинарное взыскание, и если после него работник продолжает не выполнять распоряжение администрации без уважительных причин, например, отказывается поехать в командировку, то его можно уволить по п. 3 ст. 33 КЗоТ.

Постановление Пленума Верховного Суда от 22 декабря 1992 г. N 16 в п. 24 уточнило, что нарушением трудовой дисциплины является неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов администрации, технических правил и т.п.). К таким нарушениям, в частности, относятся:

а) отсутствие работника без уважительных причин на работе в пределах трех часов в течение рабочего дня, а также нахождение без уважительных причин не на своем рабочем месте, а в помещении другого или того же цеха, отдела и т.п., либо на территории предприятия, учреждения, организации или объекта, где он должен выполнять трудовые обязанности, в том числе и более трех часов в течение рабочего дня;

б) отказ работника без уважительных причин от выполнения трудовых обязанностей в связи с изменением в установленном порядке норм труда (ст. 103 КЗоТ), так как в силу трудового договора работник обязан выполнять обусловленную работу;

в) отказ или уклонение без уважительных причин от медицинского освидетельствования работников некоторых профессий, а также отказ работника от прохождения в рабочее время специального обучения и сдачи экзаменов по технике безопасности и правилам эксплуатации, если это является обязательным условием допуска к работе.

Неправильные действия работника, не имеющие отношения к его трудовым обязанностям, не являются нарушением трудовой дисциплины и поэтому не могут служить поводом для увольнения по п. 3 ст. 33 КЗоТ. Бремя доказывания системы нарушений у работника лежит на администрации.


4) прогула (в том числе отсутствия на работе более трех часов в течение рабочего дня) без уважительных причин;

Пункт 4 ст. 33 КЗоТ предусматривает увольнение за прогул без уважительных причин. Прогулом считается неявка на работу без уважительных причин в течение всего рабочего дня, а также нахождение без уважительных причин более трех часов суммарно или непрерывно в течение рабочей смены вне территории предприятия, учреждения, организации либо вне территории другого объекта, где работник должен был выполнять порученную работу.

Поскольку прогул является грубым нарушением трудовой дисциплины, то администрация может уволить работника, допустившего прогул, особенно длительный прогул и за однократное такое нарушение независимо от того, что у него не было до этого нарушения дисциплинарных взысканий. Увольнение по этому основанию может быть произведено, как указало Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. N 16 (п. 33), и за:

а) оставление работы без уважительной причины лицом, заключившим трудовой договор на неопределенный срок, без предупреждения администрации о расторжении трудового договора, а равно и до истечения двухнедельного срока предупреждения (ст. 31 КЗоТ);

б) оставление без уважительной причины работы лицом, заключившим трудовой договор на определенный срок, до истечения срока договора (ст. 32 КЗоТ).

Часто увольнение за прогул связано с отказом работника приступить к работе, на которую он переведен. Если перевод был сделан с нарушением правил о переводе, то такой отказ нельзя квалифицировать как прогул, а если перевод был законным, то это будет прогулом. При восстановлении судом работника, уволенного незаконно за прогул, оплата вынужденного прогула производится со дня издания приказа об увольнении, ибо только с этого времени прогул является вынужденным.

При увольнении по п. 4 ст. 33 КЗоТ должны соблюдаться сроки и порядок, предусмотренные для наложения дисциплинарных взысканий (ст. 136 КЗоТ).


5) неявки на работу в течение более четырех месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности, не считая отпуска по беременности и родам, если законодательством не установлен более длительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании. За работниками, утратившими трудоспособность в связи с трудовым увечьем или профессиональным заболеванием, место работы (должность) сохраняется до восстановления трудоспособности или установления инвалидности;

Пункт 5 ст. 33 КЗоТ предусматривает такое основание увольнения работника, как неявка на работу более четырех месяцев подряд из-за временной нетрудоспособности, не считая отпуска по беременности и родам. Но при некоторых заболеваниях законодательством установлен более длительный срок сохранения места работы. Так, при заболевании туберкулезом место работы сохраняется в течение года (12 месяцев), по истечении этого срока работник может быть уволен по п. 5 ст. 33 КЗоТ. При утрате трудоспособности вследствие трудового увечья или профессионального заболевания пункт 5 ст. 33 КЗоТ не применяется, так как за таким работником место работы (должности) сохраняется до восстановления трудоспособности или установления инвалидности независимо от того, по чьей вине было трудовое увечье. Профессиональное же заболевание всегда считается по вине администрации.

Уволить работника по данному основанию администрация может лишь в период его болезни, а не тогда, когда он выздоровел и вышел уже на работу. Увольнение по п. 5 ст. 33 КЗоТ производится, когда болезнь приняла слишком затяжной характер, а отсутствие работника на работе существенно отражается на интересах производства и его надо заменить другим постоянным работником, поскольку временный работник в этом случае может быть принят лишь на срок до четырех месяцев.

Как и по другим основаниям ст. 33 КЗоТ, увольнение по пункту 5 ее - это лишь право администрации, а не обязанность. Поэтому, если невыход по болезни данного работника не нарушает нормального хода работы производства, то практика идет по пути сохранения за ним места работы сверх установленных законом сроков. Все это проверяет профком при даче предварительного согласия на данное увольнение, поскольку по этому основанию увольняются с предварительного согласия профкома. См. ст. 35 и комментарий к ней.

Временный работник может быть уволен в случае его неявки на работу по болезни, длящейся более двух недель, а сезонный - более одного месяца подряд, а при трудовом увечье - по окончании срока договора.


6) восстановления на работе работника, ранее выполнявшего эту работу;

Для того чтобы освободить прежнее место работы (должность) для работника, восстановленного на работе, закон предусмотрел такое основание увольнения для принятого на это место в п. 6 ст. 33 КЗоТ. Данное основание, т.е. восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, применяется, когда:

а) работник был восстановлен на данной работе судом или по решению вышестоящего органа (ст. 213 КЗоТ);

б) работник, призванный в армию (кроме временных и сезонных работников), был в течение не более трех месяцев со дня призыва освобожден от военной службы (п. 74 Положения, утвержденного Постановлением СМ СССР от 17 февраля 1981 г. СП СССР, 1981, N 11, ст.64).

При окончании выборной работы в профсоюзных органах работникам, ранее освобожденным вследствие их избрания на такую выборную должность, предоставляется прежняя работа (должность), а при ее отсутствии - другая равноценная работа (должность) на том же или, с согласия работника, на другом предприятии, в учреждении, организации (ст. 235 КЗоТ). Поэтому здесь нет восстановления на работе, и в подобных случаях основание п. 6 ст. 33 КЗоТ нельзя применять, поскольку на выборной должности работник находился, как правило, не один год. Закон РФ о профсоюзах (Российская газета, 20.1.96 г.) в п. 2 ст. 26 предусмотрел, что при невозможности предоставления соответствующей работы (должности) по прежнему месту работы профсоюзному работнику по окончании срока его полномочий, в случае реорганизации организации работодатель или его правопреемник, а в случае ликвидации организации профсоюз сохраняет за освобожденным профсоюзным работником его средний заработок на период трудоустройства, но не свыше шести месяцев, а в случае учебы или переквалификации - на срок до одного года.

Работнику, подлежащему увольнению по п. 6 ст. 33 КЗоТ, администрация, прежде чем уволить, должна предложить другую имеющуюся на предприятии, в учреждении, организации работу, и лишь если работник отказался от перевода на нее, тогда производится увольнение, т.е. должна соблюдать часть вторую ст. 33 КЗоТ.


7) появления на работе в нетрезвом состоянии, в состоянии наркотического или токсического опьянения;

Появление на работе в нетрезвом состоянии или в состоянии наркотического или токсического опьянения является в соответствии с п.7 ст. 33 КЗоТ основанием для расторжения трудового договора с данным работником по инициативе администрации.

По этому основанию могут быть уволены работники, находившиеся в рабочее время в месте выполнения трудовых обязанностей в нетрезвом состоянии либо в состоянии наркотического или токсического опьянения в любое время рабочего дня (смены), хотя бы и в конце смены. При этом не имеет значения для применения этого основания отстранялся или нет работник от работы в связи с таким состоянием (ст. 38 КЗоТ).

Как разъяснило Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. N 16 в п. 37, увольнение по этим основаниям может последовать и тогда, когда работник в таком состоянии в рабочее время находился не на своем рабочем месте, но на территории предприятия, учреждения, организации или объекта, где по поручению администрации должен выполнять трудовые функции.

Нетрезвое состояние работника либо наркотическое или токсическое опьянение могут быть подтверждены как медицинским заключением, так и другими видами доказательств. Распитие спиртных напитков на производстве уже само является доказательством такого основания. Увольнение по данному основанию может быть независимо от того, применялись ли к работнику ранее меры дисциплинарного или общественного взыскания. Но поскольку данное увольнение является, согласно ст. 135 КЗоТ, мерой дисциплинарного взыскания, то при нем необходимо соблюдать все сроки и правила наложения дисциплинарного взыскания, предусмотренные ст. 136 КЗоТ.

Появление на работе в нетрезвом состоянии либо в состоянии наркотического или токсического опьянения является не только дисциплинарным проступком, за совершение которого могут быть применены меры дисциплинарной ответственности вплоть до увольнения по п. 7 ст. 33 КЗоТ, но это также одновременно и административное правонарушение, за которое может быть применена и мера административной ответственности, например, штраф.


8) совершения по месту работы хищения (в том числе мелкого) государственного или общественного имущества, установленного вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания или применение мер общественного воздействия;

Пункт 8 ст. 33 КЗоТ применяется при совершении работником по месту работы хищения (в том числе мелкого - так называемые "несуны") государственного или общественного производственного имущества. Такое хищение должно быть установлено вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания (например, милиции) или применение мер общественного воздействия (например, постановление собрания трудового коллектива). И в приказе об увольнении должна быть ссылка на то, каким актом установлено хищение данным работником производственного имущества. Притом таким имуществом может быть производственное имущество независимо от формы собственности на данное производство.

Поскольку это основание увольнения является, согласно ст. 135 КЗоТ, мерой дисциплинарного взыскания, то администрация, применяя данное основание увольнения, должна соблюдать сроки и порядок наложения дисциплинарного взыскания (ст. 136 КЗоТ). Как указало Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. N 16 в п. 26, при применении администрацией дисциплинарного взыскания в виде увольнения по п. 8 ст. 33 КЗоТ месячный срок для наложения этого взыскания исчисляется со дня вступления в законную силу приговора, которым установлена вина работника в хищении производственного имущества либо постановления компетентного органа о наложении за это правонарушение административного взыскания или о применении мер общественного воздействия за совершенное работником хищение.


Увольнение по основаниям, указанным в пунктах 1, 2 и 6 ст. 33 КЗоТ, допускается, если невозможно перевести работника, с его согласия, на другую работу.

Не допускается увольнение работника по инициативе администрации в период временной нетрудоспособности (кроме увольнения по пункту 5 ст. 33 КЗоТ) и в период пребывания работника в ежегодном отпуске, за исключением случаев полной ликвидации предприятия, учреждения, организации.

При увольнении работников по инициативе администрации для некоторых категорий работников законодательством установлены дополнительные гарантии их права на труд. Так, запрещено увольнять по инициативе администрации, кроме случая полной ликвидации предприятия, учреждения, организации:

а) беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, а одиноких матерей - при наличии у них детей до 14 лет или ребенка-инвалида до 16 лет (ст. 170 КЗоТ);

б) работников, призванных на военные учебные сборы или привлеченных к командирским занятиям, со дня получения повестки о призыве до возвращения со сборов (командирских занятий) (п. 73 Положения от 17 февраля 1981 г. - СП СССР, 1981, N 11, ст. 64.).

Призывник в год призыва на военную службу не должен увольняться по инициативе администрации (кроме систематического нарушения трудовой дисциплины) (п. 13 Инструкции от 22 апреля 1982 г. - Бюллетень Госкомтруда СССР, 1982, N 8.).

Подростки до 18 лет могут быть уволены по основаниям пунктов 1, 2 и 6 ст. 33 КЗоТ лишь в исключительных случаях и увольнение не допускается без трудоустройства.

Увольнение работников моложе восемнадцати лет по инициативе администрации допускается, помимо соблюдения общего порядка увольнения, только с согласия районной (городской) Комиссии по делам несовершеннолетних (ст. 183 КЗоТ).

Дополнительные гарантии права на труд при увольнении некоторых категорий работников по инициативе администрации заключаются в получении на их увольнение предварительного согласия соответствующего органа (народных депутатов, членов профсоюзных комитетов, членов Советов трудовых коллективов) (ст. 235 КЗоТ).


5. ВИДЫ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ.

ИНСТИТУТ АДВОКАТУРЫ


ВИДЫ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ


Уголовное наказание является основной формой реализации уголовной ответственности.

Уголовная ответственность понимается как обязанность лица, совершившего общественно опасное деяние, претерпевать предусмотренные уголовным законом по приговору суда меры государственного принуждения. Реализуется уголовная ответственность посредством применения к лицу, совершившему преступление, конкретной меры принуждения.

Уголовное наказание является особой мерой принуждения, которая применяется к лицу, виновному в совершении преступления, от имени государства и по приговору суда.

В главе 9 (ст. 43 – 59) Уголовного кодекса Российской Федерации дается понятие и цели наказания, определены конкретные виды уголовных наказаний.


Статья 43. Понятие и цели наказания

1. Наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренных настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица.

2. Наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.


Комментарий к статье 43

1. Комментируемая статья содержит понятие наказания и определение его целей. В определении наказания, которое отсутствовало в ст. 20 УК РСФСР, аккумулируются все важнейшие признаки этой меры государственного принуждения, позволяющие отграничить наказание от иных мер, применяемых государством для защиты охраняемых законом интересов от правонарушений. Сформулированные в законе цели наказания лежат в основе предусмотренной настоящим Кодексом системы наказаний (ст. 44 - 59) и правил назначения наказания (глава 10). Кроме того, реализуемые в правоприменительной деятельности, они становятся одним из элементов всей уголовной политики в Российской Федерации.

2. Наказание определяется как мера государственного принуждения, применяемая к виновному в совершении преступления лицу по приговору суда. Принуждение выступает средством обеспечения соблюдения норм уголовного права и обеспечивается силой государственной власти. Только суд в приговоре, объявляемом от имени государства, может назначить наказание за совершенное преступление после того, как виновность конкретного лица будет установлена в ходе судебного разбирательства. Этот принцип является конституционным (ст.ст. 49, 118 Конституции РФ) и означает, что при отсутствии обвинительного приговора суда никто не может быть подвергнут уголовному наказанию. Приговор суда, вступивший в законную силу, является общеобязательным и подлежит исполнению на всей территории Российской Федерации. Приговор суда выражает отрицательную оценку и совершенного деяния, и виновного лица со стороны государства.

3. Наказание может назначаться только лицу, виновному в совершении конкретного преступления. Конкретные составы преступлений содержатся только в Уголовном кодексе РФ, а все новые законы, предусматривающие уголовную ответственность, подлежат включению в настоящий Кодекс (см. комментарий к ст. 1). Виновность является одним из признаков преступления (см. комментарий к ст. 14), а принцип ответственности за вину в настоящем Кодексе стал одним из его принципов (см. комментарий к ст. 5). Без вины невозможно назначение наказания, и если суд не установит вину конкретного лица в совершении конкретного преступления, то такое лицо не может быть подвергнуто наказанию.

4. По своему содержанию наказание выражается в предусмотренных настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод осужденного лица, поскольку иным образом оказать принудительное воздействие на это лицо невозможно. Осужденный может быть ограничен в физической свободе, трудовых правах, материальных благах, включая получаемую заработную плату. За тяжкие преступления осужденный может быть лишен свободы на длительный срок, а за особо тяжкие преступления - пожизненно или даже лишен жизни. В различных видах наказания различен и их репрессивный потенциал, прямо зависящий от характера тех прав и свобод, которых может быть лишен осужденный (см. комментарий к ст.ст. 44 - 59).

5. Наказание имеет своими целями восстановление социальной справедливости, исправление осужденного и предупреждение совершения новых преступлений. Из формулировки целей наказания, содержавшейся в ст. 20 УК РСФСР, исключена цель перевоспитания осужденных, которая не только не могла быть строго отграничена от цели их исправления, но и являлась явно нереалистической для уголовного права с присущими ему специфическими средствами воздействия. Кроме того, у наказания появилась новая цель - восстановление социальной справедливости, а цель предупреждения преступлений в настоящем Кодексе сформулирована в общем виде без разделения на предупреждение общее и специальное.

6. Поскольку совершенное преступление нарушает социальную справедливость, у государства появляется право наказать виновное в этом лицо. В основе этого права лежит поведение лица, способного выбирать варианты своего поведения и выбравшего поведение, нарушающее предписания уголовного закона. Именно поэтому наказание выступает в качестве "платы" за совершенное преступление, размер которой зависит от тяжести последнего. Так, совершивший кражу в небольших размерах не может быть наказан так же сурово, как убивший за деньги. Иной подход не будет способствовать восстановлению социальной справедливости, так как не является справедливым сам по себе. Реализуя свое право наказать преступника и тем самым восстановить нарушенную его деянием социальную справедливость, государство одновременно поддерживает авторитет уголовного закона и воспитывает уважение к нему.

7. Цель исправления осужденного состоит в таком изменении его личности, при котором он становится безвредным для общества и возвращается в это общество гражданином, не нарушающим уголовный закон и уважающим правила человеческого общежития. Для наказаний, не связанных с лишением свободы, цель исправления зачастую достигается самим фактом их применения. Для лишения свободы требуется применение определенных мероприятий - установление режима отбывания наказания, привлечение осужденного к полезному труду, общеобразовательное и профессиональное обучение и т. п. При этом если цель исправления ставится перед наказанием в уголовном законе, то у осужденного появляется право на получение помощи, направленной на приспособление его к нормальной жизни, и на нахождение в таких условиях при отбывании наказания, которые бы не усугубляли его отрыв от общества и закрепление отрицательных свойств его личности.

8. Цель предупреждения совершения новых преступлений по своему содержанию состоит из предупреждения таких преступлений со стороны лиц, их не совершавших (общее предупреждение) и со стороны самих осужденных (специальное предупреждение).

Общепредупредительное воздействие наказания проявляется, во-первых, в самом факте издания уголовного закона и в установлении в нем конкретных наказаний за конкретные общественно опасные деяния, а во-вторых, в назначении конкретного наказания конкретному лицу, виновному в совершении преступления.

В первом случае законодатель сообщает, что определенное поведение нежелательно и граждане должны избегать совершения определенных деяний (воспитательное и формирующее привычку к избеганию определенного поведения воздействие). При этом для нарушителей установлено наказание, угроза которого рассматривается как контрмотив для неустойчивых лиц. Таким образом, цель общего предупреждения преступлений достигается путем устрашения неустойчивых граждан и подкрепления намерений не совершать преступления для всех иных членов общества. Кроме того, назначение конкретного наказания конкретному виновному лицу также оказывает психологическое мотивационное воздействие, направленное на несовершение преступлений, показывая, что закон не бездействует и нарушенная справедливость будет восстановлена.

Специальное предупреждение направлено на предупреждение совершения новых преступлений лицами, уже их совершившими, т. е. осужденными. Эта цель наказания достигается применением наказания, а также использованием в процессе его отбывания соответствующих, в том числе и воспитательных, мероприятий, предусмотренных уголовно-исполнительным законодательством. Для достижения этой цели также важна быстрота реакции государства на совершенное лицом преступление. Неизбежность наказания и быстрота его применения являются более эффективными для цели специальной превенции, чем суровость наказания.

9. Имевшееся в ч. 2 ст. 20 УК РСФСР положение, что наказание не имеет своей целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства, в настоящем Кодексе поднято на более высокий уровень и стало составной частью принципа гуманизма (см. комментарий к ст. 7).


Статья 44. Виды наказаний

Видами наказаний являются:

а) штраф;

б) лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

в) лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград;

г) обязательные работы;

д) исправительные работы;

е) ограничение по военной службе;

ж) конфискация имущества;

з) ограничение свободы;

и) арест;

к) содержание в дисциплинарной воинской части;

л) лишение свободы на определенный срок;

м) пожизненное лишение свободы;

н) смертная казнь.


Комментарий к статье 44

1. В комментируемой статье дается исчерпывающий перечень видов наказаний, предусмотренных УК. Суд не может назначить осужденному такое наказание, которое не указано в этом перечне.

2. УК предусматривает различные по своей строгости, характеру и мерам воздействия на осужденного виды наказаний. Разнообразие видов наказаний дает возможность суду учесть тяжесть совершенного преступления, опасность лица, его совершившего, и назначить осужденному справедливое наказание, максимально способствующее как его исправлению, так и восстановлению социальной справедливости и предупреждению новых преступлений.

В основу данной системы наказаний положен критерий их сравнительной тяжести. Следует отметить, что новый УК РФ отказался от прежнего принципа построения системы "от более тяжкого к менее тяжкому" (такой принцип был присущ прежнему УК - УК РСФСР 1960 г.). Дело в том, что этот принцип волей неволей ориентировал суды на выбор более строгого наказания. Новый принцип (от менее строгих к более строгим наказаниям) ориентирует на выбор наиболее справедливого наказания. И лишь в случае невозможности менее строгого наказания (с учетом конкретных обстоятельств дела и данных о личности виновного) суд будет переходить к более тяжкому наказанию.

Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 29 июня 1979 г. "О практике применения судами общих начал наказания" отмечал: "...указать судам, что когда санкция закона, по которому лицо признается виновным, наряду с лишением свободы, предусматривает более мягкие виды наказания, при постановлении приговора должен быть обсужден вопрос о применении наказания, не связанного с лишением свободы, в частности исправительных работ, штрафа и др. В этих случаях лишение свободы, в том числе и на краткие сроки, должно назначаться, если суд, исходя из конкретных обстоятельств дела и данных о личности виновного, придет к выводу о невозможности применения иного вида наказания" (Бюл. ВС СССР, 1979, N 4, с. 20).

3. Перечень видов наказаний в УК 1996 г. пополнился новыми видами наказаний, не известными прежнему УК. Это - обязательные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, арест - см. комментарий к ст. 49, 51, 53, 54. Эти виды наказаний призваны по возможности ограничить применение лишения свободы. Новым в системе наказаний является и пожизненное лишение свободы (см. комментарий к ст. 57), так как прежде оно назначалось только в порядке помилования осужденных к смертной казни.


Статья 45. Основные и дополнительные виды наказаний

1. Обязательные работы, исправительные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, арест, содержание в дисциплинарной воинской части, лишение свободы на определенный срок, пожизненное лишение свободы, смертная казнь применяются только в качестве основных видов наказаний.

2. Штраф и лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью применяются в качестве как основных, так и дополнительных видов наказаний.

3. Лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, а также конфискация имущества применяются только в качестве дополнительных видов наказаний.


Комментарий к статье 45

1. Уголовный кодекс все виды наказаний по порядку их назначения делит на три группы: а) основные; б) дополнительные и в) наказания, которые могут назначаться как в качестве основных, так и в качестве дополнительных.

2. Основные наказания могут применяться только самостоятельно и не могут присоединяться к другим наказаниям. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи к ним относятся: обязательные работы, исправительные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, арест, содержание в дисциплинарной воинской части, лишение свободы на определенный срок, пожизненное лишение свободы и смертная казнь.

3. Дополнительные наказания назначаются лишь в дополнение к основным и не могут назначаться самостоятельно. Согласно ч. 3 комментируемой статьи к ним относятся лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, а также конфискация имущества.

4. Остальные виды наказания, т. е. штраф, а также лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, в соответствии с ч. 2 ст. 45 УК могут применяться как в качестве основных наказаний, так и в качестве дополнительных.


Статья 46. Штраф

1. Штраф есть денежное взыскание, назначаемое в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, в размере, соответствующем определенному количеству минимальных размеров оплаты труда, установленных законодательством Российской Федерации на момент назначения наказания, либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за определенный период.

2. Штраф устанавливается в размере от двадцати пяти до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух недель до одного года.

3. Размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления и с учетом имущественного положения осужденного.

4. Штраф в качестве дополнительного вида наказания может назначаться только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса.

5. В случае злостного уклонения от уплаты штрафа он заменяется обязательными работами, исправительными работами или арестом соответственно размеру назначенного штрафа в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом для этих видов наказаний.


Комментарий к статье 46

1. Размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения осужденного. Например, за неосторожное уничтожение или повреждение чужого имущества без отягчающих обстоятельств санкция ч. 1 ст. 168 УК предусматривает штраф (альтернативно с другими видами наказания) в размере до двухсот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух месяцев. А за публичные призывы к развязыванию агрессивной войны при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 354 УК) - в размере от семисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года (в альтернативе с лишением свободы). Разумеется, что такое различие в размерах штрафов за указанные преступления объясняется их различной тяжестью.

2. В качестве дополнительного наказания штраф может назначаться только в случаях, если в статьях Особенной части УК он предусмотрен как дополнительное наказание за соответствующее преступление.

3. В случае злостного уклонения от уплаты штрафа он заменяется обязательными работами, исправительными работами или арестом пропорционально размеру назначенного штрафа.


Статья 47. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью

1. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

2. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок от одного года до пяти лет в качестве основного вида наказания и на срок от шести месяцев до трех лет в качестве дополнительного вида наказания.

3. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может назначаться в качестве дополнительного вида наказания и в случаях, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве наказания за соответствующее преступление, если с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления и личности виновного суд признает невозможным сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

4. В случае назначения этого вида наказания в качестве дополнительного к обязательным работам, исправительным работам, а также при условном осуждении его срок исчисляется с момента вступления приговора суда в законную силу. В случае назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного вида наказания к ограничению свободы, аресту, содержанию в дисциплинарной воинской части, лишению свободы оно распространяется на все время отбывания указанных основных видов наказаний, но при этом его срок исчисляется с момента их отбытия.


Комментарий к статье 47

1. Лишение права занимать определенные должности состоит в прекращении вследствие обвинительного приговора и назначения указанного наказания трудового договора с осужденным администрацией предприятия, учреждения или организации (в равной мере государственного, общественного или частного) и внесении в трудовую книжку осужденного записи о том, на каком основании, на какой срок он лишается определенной должности. Суд в приговоре должен конкретно указать, какие должности он лишен права занимать (например, связанные с распоряжением денежными или иными материальными ценностями, с воспитанием детей, занятием медицинской деятельностью и т. д.). Лишение права заниматься определенной деятельностью есть запрещение по приговору суда осужденному работать в какой-либо сфере по определенной специальности. Лишение и того и другого права применяется в тех случаях, когда по характеру совершенного виновным преступления суд считает невозможным занятие осужденным определенной должности или определенной деятельностью. Карательное свойство этого вида наказания заключается в том, что лишает осужденного его субъективного права на свободный выбор должности, определенных занятий в течение времени, указанного в приговоре. Кроме того, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может привести к утрате или ограничению законных льгот и преимуществ, связанных с прежней должностью или деятельностью осужденного, может повлечь перерыв специального трудового стажа, наконец, может привести к понижению размера его заработка.

2. В отличие от штрафа данное наказание в соответствии с ч. 3 комментируемой статьи может назначаться в качестве дополнительного наказания и в случаях, когда оно не указано в статье Особенной части УК в качестве наказания за соответствующее преступление, если с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления и данных о личности виновного суд признает невозможным сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

3. Порядок определения и исчисления сроков этого наказания при назначении его в качестве дополнительного наказания указан в ч. 4 ст. 47.


Статья 48. Лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград

При осуждении за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления с учетом личности виновного суд может лишить его специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград.


Комментарий к статье 48

1. Карательное свойство этого наказания проявляется в моральном воздействии на осужденного и лишении его возможных преимуществ и льгот, установленных для лиц, имеющих воинские, специальные или почетные звания.

2. Воинские звания - это звания, принятые в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках (например, пограничных), органах внешней разведки, федеральных органах службы безопасности, установленные законом Российской Федерации от 11 февраля 1993 г. "О воинских обязанностях и военной службе" (рядовой, матрос, ефрейтор, сержант, старшина, прапорщик, лейтенант, старший лейтенант, капитан, майор и т. д.).

3. Специальными являются звания, присваиваемые работникам органов внутренних дел, дипломатической, таможенной, налоговой службы и т. д.

4. К почетным званиям относятся: заслуженный или народный артист, народный учитель, заслуженный деятель науки Российской Федерации и др. (см. Положение о почетных званиях, утвержденное Указом Президента Российской Федерации "Об становлении почетных званий Российской Федерации, утверждении Положения о почетных званиях и описания нагрудного знака к почетным званиям Российской Федерации" от 30 декабря 1995 г. N 1341. - РГ, 13 февраля 1996 г.).

5. Классными чинами являются таковые, присваиваемые государственным служащим, занимающим государственные должности, - действительный государственный советник Российской Федерации, государственный советник 1, 2 и 3-го класса, советник государственной службы 1, 2 и 3-го класса и т. д. (см. Положение о федеральной государственной службе, утвержденное Указом Президента Российской Федерации от 22 декабря 1993 г. N 2267. - РГ, 24 декабря 1993 г.).

В соответствии с законодательством Российской Федерации классные чины могут иметь иные наименования. Так, согласно Федеральному закону "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О прокуратуре Российской Федерации" (РГ, 25 ноября 1995 г.) прокурорам и следователям, научным и педагогическим работникам научных и образовательных учреждений системы прокуратуры Российской Федерации присваиваются классные чины прокурорских работников (например, старший советник юстиции, советник юстиции).

6. Государственными наградами Российской Федерации являются: звание Героя Российской Федерации, ордена (например, орден "За заслуги перед Отечеством", орден Мужества и др.), медали (например, "За отвагу", "За спасение погибавших" и др.), знаки отличия Российской Федерации, почетные звания Российской Федерации (см. Положение о государственных наградах Российской Федерации, утвержденное Указом Президента Российской Федерации "О государственных наградах Российской Федерации" от 2 марта 1994 г., N 442. - РГ, 10 марта 1994 г.).


Статья 49. Обязательные работы

Согласно Федеральному закону от 13 июня 1996 г. N 64-ФЗ положения настоящего Кодекса о наказании в виде обязательных работ вводятся в действие федеральным законом после вступления в силу Уголовно-исполнительного кодекса РФ по мере создания необходимых условий для исполнения этого вида наказаний, но не позднее 2001 года


1. Обязательные работы заключаются в выполнении осужденным в свободное от основной работы или учебы время бесплатных общественно полезных работ, вид которых определяется органами местного самоуправления.

2. Обязательные работы устанавливаются на срок от шестидесяти до двухсот сорока часов и отбываются не свыше четырех часов в день.

3. В случае злостного уклонения осужденного от отбывания обязательных работ они заменяются ограничением свободы или арестом. При этом время, в течение которого осужденный отбывал обязательные работы, учитывается при определении срока ограничения свободы или ареста из расчета один день ограничения свободы или ареста за восемь часов обязательных работ.

4. Обязательные работы не назначаются лицам, признанным инвалидами первой или второй группы, беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до восьми лет, женщинам, достигшим пятидесятипятилетнего возраста, мужчинам, достигшим шестидесятилетнего возраста, а также военнослужащим, проходящим военную службу по призыву.

Комментарий к статье 49

1. Это могут быть работы по благоустройству городов и поселков, очистке улиц и площадей, уходу за больными, погрузочно-разгрузочные и другие подобные работы, не требующие особой квалификации.

2. Срок и порядок выполнения обязательных работ определены в ч. 2 комментируемой статьи.

3. В ч. 3 ст. 49 определяется порядок замены этого вида наказания в случае злостного уклонения от его отбывания. Злостным уклонением следует признавать случаи, когда оно продолжалось или повторялось после письменного предупреждения, сделанного органом, ведающим исполнением этого наказания, а также когда установлено, что осужденный скрылся с целью уклонения от отбывания наказания.

4. В ч. 4 комментируемой статьи установлен круг лиц, которым обязательные работы не назначаются.


Статья 50. Исправительные работы

1. Исправительные работы устанавливаются на срок от двух месяцев до двух лет и отбываются по месту работы осужденного.

2. Из заработка осужденного к исправительным работам производятся удержания в доход государства в размере, установленном приговором суда, в пределах от пяти до двадцати процентов.

3. В случае злостного уклонения от отбывания наказания лицом, осужденным к исправительным работам, суд может заменить неотбытое наказание ограничением свободы, арестом или лишением свободы из расчета один день ограничения свободы за один день исправительных работ, один день ареста за два дня исправительных работ или один день лишения свободы за три дня исправительных работ.


Комментарий к статье 50

1. В соответствии со ст. 50 УК исправительные работы заключаются в том, что из заработка осужденного к исправительным работам производятся удержания в доход государства в размере, установленном приговором суда, в пределах от пяти до двадцати процентов. Они назначаются на срок от двух месяцев до двух лет и отбываются по месту работы осужденного.

2. Исправительные работы назначаются только в качестве основного вида наказания (см. комментарий к ст. 45) в случаях, когда этот вид наказания предусмотрен в санкции статьи Особенной части УК, предусматривающей ответственность за соответствующее преступление, а также в случае злостного уклонения от уплаты штрафа и замене последнего исправительными работами (см. комментарий к ст. 46), назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64), и при замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 80).

3. Исправительные работы назначаются лицам, работающим в государственном, муниципальном, общественном, частном учреждении, предприятии (организации).

4. Порядок и условия исполнения исправительных работ регулируются уголовно-исполнительным законодательством.

5. В ч. 3 комментируемой статьи регулируется вопрос о замене неотбытого наказания в виде исправительных работ другим наказанием в случае злостного уклонения осужденного от их отбывания. Уклонение признается злостным, если оно продолжалось или повторялось после письменного предупреждения, сделанного органом, ведающим исполнением исправительных работ, либо если установлено, что осужденный скрылся с целью уклонения от отбывания наказания (постановление Пленума Верховного Суда СССР от 11 июля 1972 г. "О практике применения судами исправительных работ без лишения свободы" в редакции от 18 апреля 1986 г. - Бюл. ВС СССР, 1972, N 4; 1986, N 3).


Статья 51. Ограничение по военной службе

1. Ограничение по военной службе назначается осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, на срок от трех месяцев до двух лет в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса за совершение преступлений против военной службы, а также осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, вместо исправительных работ, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса.

2. Из денежного содержания осужденного к ограничению по военной службе производятся удержания в доход государства в размере, установленном приговором суда, но не свыше двадцати процентов. Во время отбывания этого наказания осужденный не может быть повышен в должности, воинском звании, а срок наказания не засчитывается в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания.


Комментарий к статье 51

1. Ограничение по военной службе является новым видом наказания, не известным прежнему уголовному законодательству Российской Федерации. Частично оно напоминает исправительные работы, к военнослужащим не применяемые. Введение этого вида наказания в систему наказаний обусловлено стремлением законодателя дать возможность военнослужащим, совершившим не тяжкие преступления, продолжать военную службу (особенно в случаях, когда речь идет о назначении наказания высококвалифицированным специалистам в той или иной области военного дела). Цели исправления таких военнослужащих и предупреждения ими совершения новых преступлений достигаются с применением указанного наказания, связанного с определенными лишениями и ограничением прав осужденного, но с отбыванием его в сочетании с военной службой, выполнением им профессиональных военных обязанностей.

2. Ограничение по военной службе заключается в том, что из денежного содержания осужденного к такому наказанию производится удержание в доход государства в размере, установленном приговором суда, но не свыше двадцати процентов. Во время отбывания наказания осужденный не может быть повышен в должности, воинском звании, а срок наказания не засчитывается в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания.


Статья 52. Конфискация имущества

1. Конфискация имущества есть принудительное безвозмездное изъятие в собственность государства всего или части имущества, являющегося собственностью осужденного.

2. Конфискация имущества устанавливается за тяжкие и особо тяжкие преступления, совершенные из корыстных побуждений, и может быть назначена судом только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса.

3. Не подлежит конфискации имущество, необходимое осужденному или лицам, находящимся на его иждивении, согласно перечню, предусмотренному уголовно-исполнительным законодательством Российской Федерации.


Комментарий к статье 52

1. Конфискация бывает двух видов:

а) полная конфискация, заключающаяся в изъятии всего имущества, принадлежащего осужденному (не подлежит конфискации имущество, необходимое осужденному или лицам, находящимся на его иждивении, согласно перечню, предусмотренному уголовно-исполнительным законодательством Российской Федерации; в этот перечень входят одежда, обувь, продукты питания и другие предметы и вещи, необходимые для проживания).

б) частичная конфискация, заключающаяся в изъятии определенной части имущества, указанной в приговоре. При этом суд указывает в приговоре либо часть как таковую (половина, одна треть) конфискуемого имущества, либо конкретные предметы, подлежащие конфискации (например, автомашина, дача и т. п.). Конфискация обращается на собственность осужденного или его долю в общей собственности и не может быть обращена на долю других лиц, владеющих имуществом совместно c осужденным на правах общей собственности (долю супруга, родителей, других родственников).

2. При назначении конфискации имущества, когда это наказание предусмотрено в качестве альтернативного дополнительного наказания (например, ч. 1 ст. 162 УК), суд обязан в приговоре привести убедительные данные, свидетельствующие о необходимости применения этого вида наказания. Совершение корыстного преступления само по себе не может служить основанием для назначения конфискации имущества, если санкция статьи УК, по которой осуждается лицо, предусматривает этот вид наказания как возможный, а не обязательный (см. постановление Президиума Верховного Суда РСФСР по делу П. - Бюл. ВС РСФСР, 1988, N 11, с. 4). Назначая конфискацию имущества, суд должен учитывать не только тяжесть содеянного, но и данные о личности виновного, его семейном и материальном положении (Бюл. ВС РСФСР, 1989, N 3, с. 13).

3. От конфискации имущества как вида наказания необходимо отличать специальную конфискацию, не являющуюся наказанием. Она заключается в изъятии у осужденного конкретных предметов, являющихся орудиями и средствами совершения преступления, некоторых других предметов, а также денег и иных ценностей, нажитых преступным путем.

Специальная конфискация имущества предусматривается в уголовно-процессуальном законодательстве. Так, орудия преступления, принадлежащие обвиняемому, передаются в соответствующие учреждения и уничтожаются; вещи, запрещенные к обращению, также передаются в соответствующие учреждения или уничтожаются; деньги и иные ценности, нажитые преступным путем, по приговору суда обращаются в доход государства. В отличие от конфискации как вида наказания специальная конфискация может быть осуществлена по любому уголовному делу при наличии оснований, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством.


Статья 53. Ограничение свободы

1. Ограничение свободы заключается в содержании осужденного, достигшего к моменту вынесения судом приговора восемнадцатилетнего возраста, в специальном учреждении без изоляции от общества в условиях осуществления за ним надзора.

2. Ограничение свободы назначается:

а) лицам, осужденным за совершение умышленных преступлений и не имеющим судимости, - на срок от одного года до трех лет;

б) лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, - на срок от одного года до пяти лет.

3. В случае замены обязательных работ или исправительных работ ограничением свободы оно может быть назначено на срок менее одного года.

4. В случае злостного уклонения от отбывания наказания лицом, осужденным к ограничению свободы, оно заменяется лишением свободы на срок ограничения свободы, назначенного приговором суда. При этом время отбытия ограничения свободы засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день лишения свободы за один день ограничения свободы.

5. Ограничение свободы не назначается лицам, признанным инвалидами первой или второй группы, беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до восьми лет, женщинам, достигшим пятидесятипятилетнего возраста, мужчинам, достигшим шестидесятилетнего возраста, а также военнослужащим, проходящим военную службу по призыву.


Комментарий к статье 53

1. Этот вид наказания является новым в системе наказаний. Он заключается в содержании лица, достигшего на момент вынесения приговора восемнадцати лет, в специальном учреждении без изоляции от общества, но в условиях осуществления за ним надзора. Содержание ограничительных мер и порядок их реализации предусматривается в уголовно-исполнительном законодательстве.

2. Ограничение свободы может назначаться не только в случаях, когда это наказание предусмотрено в качестве основного (обычно альтернативно) наказания в санкции статьи УК, предусматривающей ответственность за соответствующее преступление, но и в порядке замены обязательных работ или исправительных работ, а также при назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64), и при замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 80).

3. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи в случае злостного уклонения от отбывания данного наказания оно заменяется лишением свободы. Злостное уклонение понимается так же, как при аналогичном уклонении от штрафа, обязательных работ и исправительных работ (см. комментарий к ст.ст. 46, 49 и 50).

4. В ч. 5 ст. 53 определяется круг лиц, к которым ограничение свободы не назначается.


Статья 54. Арест

Согласно Федеральному закону от 13 июня 1996 г. N 64-ФЗ положения настоящего Кодекса о наказании в виде ареста вводятся в действие федеральным законом после вступления в силу Уголовно-исполнительного кодекса РФ по мере создания необходимых условий для исполнения этого вида наказаний, но не позднее 2001 года


1. Арест заключается в содержании осужденного в условиях строгой изоляции от общества и устанавливается на срок от одного до шести месяцев. В случае замены обязательных работ или исправительных работ арестом он может быть назначен на срок менее одного месяца.

2. Арест не назначается лицам, не достигшим к моменту вынесения судом приговора шестнадцатилетнего возраста, а также беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до восьми лет.

3. Военнослужащие отбывают арест на гауптвахте.


Комментарий к статье 54

1. Данный вид наказания является также новым, не известным прежнему УК. Условия и порядок отбывания этого наказания определяются в уголовно-исполнительном законодательстве.

2. Арест может быть назначен не только в случае, когда он предусмотрен в качестве основного (обычно альтернативно) наказания в санкции статьи Особенной части УК, предусматривающей ответственность за соответствующее преступление, но и в случае замены обязательных работ или исправительных работ (в случае злостного уклонения от их отбывания), а также (вместо лишения свободы) при назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64), и при замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 80).

3. Арест как вид наказания отличается от лишения свободы не только своей продолжительностью, но и условиями его отбывания. Как отмечено в ст. 54 УК, он отбывается в условиях строгой изоляции, т. е. в жестких условиях. Арест есть своего рода напоминание преступнику о том, что значит уголовное наказание, что за этим видом наказания может последовать и длительное лишение свободы. Арест вполне может применяться в отношении лиц, впервые совершивших не тяжкие преступления, которых незачем лишать свободы на срок более шести месяцев.


Статья 55. Содержание в дисциплинарной воинской части

1. Содержание в дисциплинарной воинской части назначается военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву. Это наказание устанавливается на срок от трех месяцев до двух лет в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса за совершение преступлений против военной службы, а также в случаях, когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены лишения свободы на срок не свыше двух лет содержанием осужденного в дисциплинарной воинской части на тот же срок.

2. При содержании в дисциплинарной воинской части вместо лишения свободы срок содержания в дисциплинарной воинской части определяется из расчета один день лишения свободы за один день содержания в дисциплинарной воинской части.


Комментарий к статье 55

1. Данный вид наказания был известен и прежнему УК, в котором он именовался направлением в дисциплинарный батальон. В редакции комментируемой статьи дается его новое название и уточняется содержание и порядок назначения этого наказания.

2. Применение этого наказания даст возможность военнослужащим, совершившим преступления небольшой тяжести, отбывать наказание, одновременно выполняя обязанности военной службы.


Статья 56. Лишение свободы на определенный срок

1. Лишение свободы заключается в изоляции осужденного от общества путем направления его в колонию-поселение или помещения в исправительную колонию общего, строгого или особого режима либо в тюрьму. Лица, осужденные к лишению свободы, не достигшие к моменту вынесения судом приговора восемнадцатилетнего возраста, помещаются в воспитательные колонии общего или усиленного режима.

2. Лишение свободы устанавливается на срок от шести месяцев до двадцати лет.

3. В случае замены исправительных работ или ограничения свободы лишением свободы оно может быть назначено на срок менее шести месяцев.

4. В случае частичного или полного сложения сроков лишения свободы при назначении наказаний по совокупности преступлений максимальный срок лишения свободы не может быть более двадцати пяти лет, а по совокупности приговоров - более тридцати лет.


Комментарий к статье 56

1. Лишение свободы сопряжено с возложением на осужденного определенных и достаточно серьезных правоограничений, существенно изменяющих правовой статус лица. Оно лишается права передвижения, ограничивается в распоряжении своим временем, в общении с друзьями и близкими и т. д. Правоограничение заключается также в ограничении возможности выбора вида трудовой деятельности, регламентации времени работы и отдыха. Это наказание предполагает и исправительно-трудовое воздействие на осужденного, осуществляемое посредством содержания его в условиях определенного режима, привлечения к труду, проведения с ним воспитательной работы.

2. Этот вид наказания применяется тогда, когда, исходя из тяжести совершенного преступления и личности виновного, для достижения целей наказания (в особенности исправления осужденного) необходима его изоляция от общества. Верховный Суд РФ ориентирует суды на необходимость применения к лицам, впервые совершившим преступления, не представляющие большой общественной опасности (по терминологии УК РФ 1996 г. - преступления небольшой тяжести), вместо кратких сроков лишения свободы наказаний, не связанных с изоляцией осужденного от общества (см. постановление Пленума Верховного Суда РСФСР от 23 апреля 1985 г. N 4 в редакции постановления от 21 декабря 1993 г. "О применении судами Российской Федерации законодательства, регламентирующего назначение мер уголовного наказания". - Сб. пост. Пленума Верх. Суда РФ. 1961 - 1993. М., 1994, с. 247). В соответствии с уголовно-процессуальным законодательством суд в обвинительном приговоре обязан мотивировать назначение наказания в виде лишения свободы, если санкция уголовного закона предусматривает и другие наказания, не связанные с лишением свободы.

3. В ч. 3 ст. 56 определяются сроки лишения свободы в случае замены исправительных работ или ограничения свободы лишением свободы, а в ч. 4 - максимальные сроки в случае назначения наказаний по совокупности преступлений и совокупности приговоров (см. комментарий к ст.ст. 69, 70).


Статья 57. Пожизненное лишение свободы

1. Пожизненное лишение свободы устанавливается только как альтернатива смертной казни за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, и может назначаться в случаях, когда суд сочтет возможным не применять смертную казнь.

2. Пожизненное лишение свободы не назначается женщинам, а также лицам, совершившим преступления в возрасте до восемнадцати лет, и мужчинам, достигшим к моменту вынесения судом приговора шестидесятипятилетнего возраста.


Комментарий к статье 57

1. Пожизненное лишение свободы в прежнем УК РФ не входило в систему наказаний, хотя и предусматривалось в нем. В соответствии с Законом РФ от 17 декабря 1992 г. пожизненное лишение свободы было предусмотрено для назначения этого вида наказания в порядке помилования при замене смертной казни (см. РГ, 6 января 1993 г.). Новый УК ввел это наказание в систему наказаний. В соответствии со ст. 57 УК пожизненное лишение свободы предусматривается только как альтернатива смертной казни за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь, и может назначаться в случаях, когда суд сочтет возможным не применять исключительную меру наказания. Таким образом, по новому УК пожизненное лишение свободы может назначаться не только в порядке помилования Президентом Российской Федерации, но и судом при назначении наказания при соблюдении условий, указанных в ст. 57 УК.

2. Условия и порядок отбывания пожизненного лишения свободы определяются в уголовно-исполнительном законодательстве.


Статья 58. Назначение осужденным к лишению свободы вида исправительного учреждения

1. Отбывание лишения свободы назначается:

а) лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, к лишению свободы на срок не свыше пяти лет, - в колониях-поселениях;

б) лицам, впервые осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой или средней тяжести и тяжких преступлений, а также лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, к лишению свободы на срок свыше пяти лет, - в исправительных колониях общего режима;

в) лицам, впервые осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, а также при рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, и женщинам при особо опасном рецидиве преступлений - в исправительных колониях строгого режима;

г) при особо опасном рецидиве преступлений, а также лицам, осужденным к пожизненному лишению свободы, - в исправительных колониях особого режима.

2. Лицам, осужденным к лишению свободы на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжких преступлений, а также при особо опасном рецидиве преступлений может быть назначено отбывание части срока наказания в тюрьме.

3. Изменение вида исправительного учреждения, назначенного приговором, производится судом в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством Российской Федерации.


Комментарий к статье 58

1. Тяжесть наказания в виде лишения свободы определяется видом исправительного учреждения, в котором осужденные отбывают этот вид наказания. В свою очередь, вид исправительного учреждения зависит от тяжести совершенного осужденным преступления и данных, характеризующих личность виновного.

2. Лишение свободы отбывается в следующих исправительных учреждениях: а) колонии-поселения; б) исправительные колонии общего, строгого и особого режимов; в) воспитательные колонии общего и усиленного режимов (для несовершеннолетних); г) тюрьмы. Правила определения судом вида исправительного учреждения, в котором осужденный будет отбывать лишение свободы, предусматривается в ч. 1 и ч. 2 комментируемой статьи.

3. Наиболее строгим (суровым) видом лишения свободы является его отбывание в тюрьме (покамерное размещение осужденных, недопущение общения с осужденными, находящимися в других камерах, большие ограничения в материально-бытовых условиях - передачи, посылки, право расходования денег и т. д.). Неодинаковым является и объем ограничений в исправительных колониях. Менее строгий он в колониях общего режима. Более строгий - в колониях строгого режима, в колониях особого режима - по ряду элементов приближается к тюремному. Наиболее ограниченный крут правоограничений установлен в воспитательных колониях (в особенности общего режима). Несовершеннолетние преступники в большем объеме пользуются правом на получение посылок и передач, на свидания. Им должны обеспечиваться благоприятные условия для продолжения общего и профессионального образования.

4. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи изменение вида исправительного учреждения, назначенного приговором, производится судом в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством Российской Федерации.


Статья 59. Смертная казнь

1. Смертная казнь как исключительная мера наказания может быть установлена только за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь.

2. Смертная казнь не назначается женщинам, а также лицам, совершившим преступления в возрасте до восемнадцати лет, и мужчинам, достигшим к моменту вынесения судом приговора шестидесятипятилетнего возраста.

3. Смертная казнь в порядке помилования может быть заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет.


Комментарий к статье 59

1. Комментируемая статья основана на ст. 20 Конституции РФ, в соответствии с которой смертная казнь "впредь до ее отмены может устанавливаться федеральным законом в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни при предоставлении обвиняемому права на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей".

2. Это конституционное положение развито и конкретизировано в ст. 59 нового Уголовного кодекса Российской Федерации. Часть 1 этой статьи, обращаясь уже к законодателю, констатирует, что смертная казнь как исключительная мера наказания может быть предусмотрена только за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь. В Особенной части УК смертная казнь предусматривается за преступления, предусмотренные ст.ст. 105, ч. 2 (убийство при отягчающих обстоятельствах), 277 (посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля), 295 (посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование), 317 (посягательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа) и 357 (геноцид). Все они являются разновидностью особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь.

3. В соответствии с ч. 2 ст. 59 УК смертная казнь не применяется к женщинам, а также к лицам, совершившим преступление в возрасте до восемнадцати лет, и к мужчинам в возрасте старше шестидесяти пяти лет.

4. Согласно ч. 3 комментируемой статьи смертная казнь в порядке помилования может быть заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет.

5. Порядок исполнения смертной казни регламентируется в уголовно‑исполнительном законодательстве.


ИНСТИТУТ АДВОКАТУРЫ


Задачи адвокатуры и принципы ее организации


Адвокатура - это добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, созданное для оказания правовой помощи физическим и юридическим лицам.

В соответствии со ст. 48 Конституции РФ каждый имеет гарантированное право на юридическую помощь, когда он в ней нуждается. В случаях, установ­ленных законом, такая помощь оказывается за счет государства. Адвокатура яв­ляется основным, но не единственным органом, оказывающим юридическую по­мощь. На предприятиях, в учреждениях, организациях функционируют юриди­ческие отделы, юрисконсульты, советники по правовым вопросам. В Конститу­ционном Суде РФ интересы сторон могут защищать лица, имеющие ученые сте­пени и звания, хотя и не состоящие в адвокатуре. Защиту и представительство по уголовным делам, представительство по гражданским делам могут осуществлять близкие родственники обвиняемого, представляемого и другие приглашенные им лица (ст. 56 УПК РСФСР, ст. 44 ГПК РСФСР).

Однако основную нагрузку по защите прав и свобод граждан, а в значи­тельной мере и юридических лиц несет адвокатура. Неправильно считать адво­катуру общественной организацией, такой как партия, движение и т. п. Отличие адвокатуры от общественного объединения в смысле ст. 13. 30 Конституции РФ состоит в том, что адвокатура - не политическая организация с определенной идеологией, что доступ в адвокатуру открыт не каждому, а лишь юристам-профессионалам, и что адвокатура привлекается к участию в осуществлении госу­дарственных функций (предварительного расследования, правосудия и т. д.). В частности, адвокаты могут посещать следственные изоляторы, тюрьмы и беседо­вать с арестованными, знакомиться с уголовными делами, выступать в судах и выполнять другие правомочия, которыми не наделены члены обычных общест­венных организаций. Неправильно относить адвокатуру и к сфере услуг (подобно парикмахерским, баням и т. п.). Услуги, оказываемые адвокатурой, но­сят особый характер - они относятся к сфере защиты права. В этом смысле адво­катура является правоохранительным органом, притом не менее значимым, чем прокуратура и суды. Во всех случаях, когда органы государства выдвинули про­тив гражданина обвинение, когда лицо задержано или арестовано, когда в суде ведется гражданско-правовой спор, государство признает за человеком право воспользоваться услугами адвоката и обеспечивает реализацию этого права.

Адвокатура - некоммерческая организация, она не преследует цель извле­чения прибыли. Гонорары адвокатов - это не прибыль, а оплата их труда.

Адвокатура - не государственная структура, а профессиональное объеди­нение, независимое от органов власти. Адвокаты - не чиновники, а люди «свободной профессии». Только при таком статусе адвокатуры и адвокатов воз­можны эффективная полемика с государственным обвинением, выявление оши­бок следствия и суда.

Общая задача адвокатуры - оказание юридической помощи - конкретизи­руется в отдельных видах этой помощи, к которым относятся:

1) консультации и разъяснения, устные и письменные справки по юридиче­ским вопросам;

2) составление заявлений, жалоб и других документов правового характера;

3) представительство в судах, других государственных органах и организациях по гражданским делам и делам об административных правонарушениях;

4) участие в уголовном судопроизводстве в качестве защитника и предста­вителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика;

5) участие в качестве представителей сторон в Конституционном Суде РФ;

6) защита прав граждан при оказании им психиатрической помощи;

7) иная не запрещенная помощь (например, разработка уставов и подго­товка к регистрации юридических лиц, заключение контрактов, правовой кон­троль за учетом и отчетностью, правовое обслуживание коммерческих операций и др.).

В формулировке задач адвокатуры и во многих других отношениях дейст­вующее поныне Положение об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 г. явно ус­тарело. В частности, адвокатура не имеет задачей «содействие осуществлению правосудия», «укреплению законности», «воспитанию граждан в духе точного и неукоснительного исполнения... законов, бережного отношения к народному до­бру..., соблюдения дисциплины труда...» (ст. 1 Положения). Задача каждого ад­воката и адвокатуры в целом - не оказание содействия суду, а защита прав и законных интересов лиц, обратившихся за юридической помощью. Но объективно такая деятельность способствует достижению задач, стоящих пе­ред правосудием. Адвокат - не «помощник суда», а слуга своего клиента, инте­ресы которого он обязан защищать всеми законными способами. Кли­енту не нужен адвокат, который был бы «помощником суда». Больше того, ад­вокат призван поспорить и с судом при обжаловании приговора или иного су­дебного решения. Объективно деятельность адвокатуры способствует укрепле­нию законности. Но перед адвокатом нельзя ставить задачу укреплять законность вообще, вне связи с защитой прав и законных интересов конкретного кли­ента. То же самое можно заметить и в части бережного отношения к народному (как и иному) добру, воспитанию граждан, укреплению дисциплины труда. Дея­тельность адвокатуры может способствовать достижению этих це­лей. Но они не являются специфическими целями адвокатуры. При не достиже­нии указанных задач к адвокатуре не могут быть применены какие-либо санк­ции, поскольку нет оснований считать, что адвокатура не выполнила свою ка­кую-либо правовую обязанность.

В основе организации и деятельности адвокатуры лежат следующие право­вые принципы:

1) гуманизм, защита прав и свобод человека;

2) законность;

3) добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней;

4) самоуправление;

5) независимость адвокатуры и недопустимость государственного и иного вме­шательства в ее дела;

6) открытость, гласность, общественный контроль за деятельностью адвокатуры;

7) тайна сведений, доверенных адвокатуре клиентами («адвокатская тайна»);

8) децентрализация, исключающая вмешательство одной коллегии адвокатов в дела другой коллегии.

Гуманизм - основополагающий принцип, характеризующий адвока­туру как институт, предназначенный для служения человеку, - защиты его доб­рого имени, чести, достоинства, жизни, здоровья, свободы, личных тайн, собст­венности, социально‑экономических и политических прав. Адвокат, как и врач, - представитель одной из самых гуманных и социально полезных профессий.

Законность как требование, обращенное к адвокату, означает его обя­занность вести защиту или представительство только законными средствами; от­стаивать законные интересы клиента; немедленно реагировать на нарушения за­кона судом, прокурором, другими участниками процесса, если эти нарушения ущемляют права и свободы обвиняемого (подозреваемого) или представляемого; обжаловать в интересах и по поручению (или с согласия) клиента незаконные и необоснованные решения суда и других правоприменительных органов.

Добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней связаны с тем, что адвокатура - не государственный орган, а добровольное объединение юристов‑профессионалов, оказывающих правовую помощь. Любой гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование, может подать заявление с просьбой принять его в адвокатуру. Заявление рассматривает президиум колле­гии адвокатов не позже, чем через один месяц после его поступления. Лица, имеющие стаж работы по юридической специальности (следователя, прокурора, судьи, нотариуса и др.) не менее двух лет, принимаются в адвокатуру без прохо­ждения стажировки, однако им может быть назначен испытательный срок про­должительностью до трех месяцев. Лица, не имеющие такого стажа работы (в частности, выпускники юридических вузов и факультетов), до зачисления в адвокатуру обязаны пройти стажировку сроком от шести месяцев до одного года (продолжительность стажировки устанавливается президиумом коллегии адво­катов). Постановление об отказе в приеме в адвокатуру может быть обжаловано в суд. Правила об обжаловании таких постановлений в высшие исполнительные органы субъектов Федерации и приостановлении этими органами постановлений президиумов коллегий адвокатов об отказе в приеме (ст. 12 Положения об адво­катуре) практически не действуют, хотя формально и не отменены. Этих правил нет в проектах Закона об адвокатуре. Адвокат в любой момент вправе выйти из коллегии.

Самоуправление адвокатуры состоит в том, что адвокатское сооб­щество управляет своими делами самостоятельно, решая наиболее важные во­просы на общем собрании (конференции) коллегии, предоставляя определенные полномочия ее выборным органам - президиуму, председателю президиума, ре­визионной комиссии, квалификационной комиссии (см. § 3).

Независимость адвокатуры означает недопустимость какого-либо вмешательства в ее дела со стороны органов государства (в том числе Минюста, прокуратуры, МВД. ФСБ. суда), общественных организаций и отдельных лиц. Не применяются те статьи Положения об адвокатуре, в которых говорится о го­сударственном контроле за деятельностью этого профессионального объедине­ния. Общие собрания (конференции) членов коллегии адвокатов не созываются по предложению (указанию) Министерства юстиции РФ и его органов в субъек­тах Федерации (ст. 5 Положения). Численный состав, штаты, смета доходов и расходов коллегии не утверждаются исполнительными органами субъектов Федерации (ст. 6). Решение этих вопросов входит в компетенцию самой адвока­туры. Минюст более не устанавливает правила оплаты труда адвокатов (ст. 6), поскольку размеры их гонораров определяются соглашениями между адвока­тами и клиентами.

Президиум коллегии адвокатов больше не согласовывает с Минюстом на­значение и освобождение заведующих юридическими консультациями (ст. 8 По­ложения). Члены коллегии адвокатов больше не руководствуются инструкциями и методическими рекомендациями Минюста и его органов в субъектах Федера­ции (ст. 14). Минюст ныне не разрабатывает такого рода акты. Количество ра­ботающих в коллегии адвокатов теперь определяется самой коллегией и ее президиумом. Постановление президиума коллегии адвокатов о наложении на адво­ката дисциплинарного взыскания не может быть обжаловано в высшие органы исполнительной власти субъектов Федерации (ст. 27). Жалоба может быть по­дана общему собранию (конференции) адвокатов или в суд.

Отменено «общее руководство» коллегиями адвокатов со стороны предста­вительной и исполнительной власти Федерации и ее субъектов, включая Минюст и его органы на местах (ст. 31). Минюст и его органы более не контролируют со­блюдение коллегиями адвокатов Положения об адвокатуре и других касающихся ее нормативных актов (ст. 32).

Минюст РФ и его органы в настоящее время не заслушивают сообщения председателей коллегий о работе коллегий адвокатов, не обобщают практику их работы (ст. 33). Минюст РФ и органы исполнительной власти субъектов Феде­рации не приостанавливают действие решения общего собрания (конференции) коллегии адвокатов и постановления ее президиума в случаях несоответствия их закону (ст. 35). Министр юстиции РФ, министры юстиции, начальники управле­ний (отделов) юстиции субъектов Федерации не используют право давать пору­чения президиумам коллегий адвокатов возбудить дело о дисциплинарной от­ветственности адвоката (ст. 27), хотя проявить инициативу в постановке этого вопроса они могут.

Устранение государственного руководства адвокатурой и контроля над ней опирается на ст. 30 Конституции РФ, которой гарантируется свобода деятельно­сти общественных объединений.

Независимость адвокатуры не влечет произвола ее деятельности. В соответ­ствии с Законом о прокуратуре нарушения законности в деятельности адвока­туры могут быть предметом прокурорского надзора. УПК РСФСР (ст. 243, 262) и ГПК РСФСР (ст. 145, 148) предоставляют суду право контролировать закон­ность действий адвоката при разбирательстве уголовных и гражданских дел, требовать уважения к суду и подчинения распоряжениям председательствующего. При нарушении адвокатом закона суд вправе реагировать на это частным определением (постановлением), направляемым в президиум коллегии адвока­тов. Президиум вправе наложить на такого адвоката дисциплинарное взыскание.

Однако встречаются случаи вынесения необоснованных частных определений (постановлений), которые ведут бескомпромиссную в отношении адвокатов за­щиту, обращая внимание суда на допущенные им или прокурором процессуаль­ные нарушения, предвзятость и необъективность при рассмотрении дела.

Граждане имеют право обжаловать в суд незаконные действия и решения должностных лиц и органов коллегии адвокатов - президиума, председателя президиума, заведующих юридическими консультациями, бюро и фирмами.

Некоторые полномочия в отношении адвокатских объединений сохраняют Министерство юстиции РФ и его органы на местах. Минюст рассматривает хо­датайства об организации новых адвокатских коллегий, союзов, ассоциаций, оценивает с точки зрения закона их уставы и выдает лицензии на право занятия адвокатской деятельностью, а также регистрирует вновь образуемые объединения адвокатов. Для создания адвокатских бюро, фирм, кабинетов в рамках коллегии, по сложившейся практике, достаточно письма министерства юстиции о согласии на образование этих адвокатских структур. Отказ Минюста выдать лицензию на образование новых коллегий адвокатов может быть обжалован в суд. Действующие коллегии адвокатов не нуждаются в получе­нии лицензий. Если деятельность вновь созданной коллегии адвокатов противо­речит ее уставу или закону, Минюст вправе лишить ее лицензии. Та­кое решение Минюста опять-таки может быть обжаловано в суд. Минюст вправе реагировать на жалобы граждан по поводу ненадлежащих защиты и представи­тельства, направляя эти жалобы в соответствующий президиум коллегии адво­катов и излагая свое мнение о необходимости привлечения адвоката к дисципли­нарной ответственности. Минюст и его органы на местах распоряжаются средст­вами, выделенными из госбюджета для оплаты юридической помощи по назна­чению (ст. 49 УПК РСФСР). К ведению Минюста отнесена защита адвокатуры от всех форм давления и вмешательства в ее дела. Минюст истребует и анализирует статистические данные о работе адвокатуры.

Гласность, открытость в деятельности адвокатуры заключается в том, что адвокаты вправе знать о положении дел в этой профессиональной ор­ганизации, участвуя в общих собраниях (конференциях) коллегии адвокатов, присутствуя на заседаниях ее президиума, выполняя функции члена ревизионной или квалификационной коллегии. Адвокат вправе вынести на обсуждение об­щего собрания или конференции любой вопрос, касающийся деятельности этой организации. С таким же вопросом он может обратиться в президиум коллегии, который обязан дать адвокату мотивированный ответ. Общественный контроль за деятельностью адвокатуры осуществляется в гласных судебных процессах с участием адвокатов. Закон не запрещает присутствие представителей средств массовой информации на общих собраниях (конференциях) адвокатов и на засе­даниях президиума коллегии адвокатов. Деятельность адвокатуры открыто обсуждается общественностью.

Адвокатская тайна - необходимое условие существования адвока­туры. Ее отсутствие исключало бы возможность оказания юридической помощи клиентам, так как они испытывали бы недоверие к адвокату.

В содержание адвокатской тайны включаются: 1) сам факт обращения гра­жданина в коллегию адвокатов за юридической помощью и мотивы, побудившие к такому обращению; 2) сведения о преступлении, его участниках, последствиях, данные о личной жизни, сообщаемые обвиняемым или потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, если нет согласия заинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде; 3) те же сведения, сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другими лицами при обращении за юридической помощью; 4) сведения о личной жизни граждан, почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним; 5) сведения, сообщенные адвокату лицом, которое он представляет в гражданском или адми­нистративном процессах; 6) сведения, содержащиеся в переписке между адвока­том и обвиняемым (представляемым) и в адвокатских досье.

В ст. 9 Положения об адвокатуре установлено: «Адвокат не вправе разгла­шать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи». Это положение, универсальное по своему характеру, распространяется на деятельность адвоката не только по гражданскому, но и по уголовному или административному делам.

Существует пять основных гарантий сохранения адвокатской тайны: 1) требование закона не разглашать сведения, сообщенные в связи с осуществле­нием защиты и оказанием другой юридической помощи (ч. 7 ст. 51 УПК, ч. 3 ст. 16 Положения об адвокатуре); 2) запрет допрашивать в качестве свидетеля защитника обвиняемого - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника (п. 1 ст. 72 УПК), и адвоката, представителя профсоюза, другой общественной организации - об обстоятельст­вах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представи­теля по уголовному делу (п. 3 ст. 72 УПК); 3) запрет допрашивать в качестве сви­детеля представителя по гражданскому делу - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей представителя; 4) разрешение встреч защитника с обвиняемым (подсудимым, осужденным) наедине без огра­ничения их количества и продолжительности (ч. 2 ст. 51 УПК); 5) отсутствие уго­ловной ответственности адвоката за недоносительство о любом преступлении, ставшем ему известным со слов обвиняемого или его родственников, если они обратились за юридической помощью.

К субъектам тайны относятся адвокаты в предпроцессуальный период их деятельности, т. е. до заключения соглашения о защите или представительстве (не подлежат оглашению заданные клиентом вопросы, представленные им доку­менты, составленные адвокатом бумаги и его устные разъяснения), члены прези­диума коллегии адвокатов, рассматривавшие вопрос о дисциплинарной ответст­венности адвоката и переводчик, участвовавший в беседах адвоката со своим подзащитным.

Адвокат обязан сохранять в тайне доверенные ему сведения бессрочно, даже после смерти лица, доверившего эти сведения, за исключением случаев, ко­гда они служат его реабилитации. Для предания огласке такого рода информа­ции необходимо согласие правопреемников.

Адвокат не вправе оказывать конфиденциальное содействие органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность.

Досье адвокатов, журналы учета посетителей и учетно-регистрационные карточки должны храниться в условиях, исключающих возможность ознакомле­ния с ними лиц, не имеющих отношения к адвокатуре.

Децентрализация как принцип организации адвокатуры означает самоуправление на уровне каждой коллегии, невмешательство одной коллегии вдела другой, отсутствие общефедерального органа, стоящего над коллегиями и управляющего их делами.


Профессиональные объединения адвокатов и их органы


Адвокаты объединяются в коллегии - независимые, самоуправляемые профессиональные организации. Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеющим свою печать и штамп, расчетный и валютный счета в банке. Она не является коммерческой организацией. Коллегии созданы не для извлечения при­были. Образование коллегии происходит по инициативе группы учредителей. Учредители должны соответствовать требованиям, предъявляемым к адвокатам. Организация и порядок деятельности коллегии определяются ее уставом, прини­маемым на общем собрании (конференции) коллегии. Вновь создаваемые колле­гии и их уставы подлежат регистрации в Минюсте РФ. Отказ в регистрации мо­жет быть обжалован в суд.

В соответствии с п. «л» ст. 72 Конституции Российской Федерации органи­зация адвокатуры составляет предмет совместного ведения Федерации и ее субъ­ектов. Это означает право Федерации издавать федеральные законы об адвока­туре, обязательные для ее субъектов, а последние могут принимать свои норма­тивные акты в дополнение и развитие федерального закона. При этом законы об адвокатуре субъектов России не должны противоречить федеральному закону об адвокатуре.

Устав коллегии адвокатов должен предусматривать: наименование и цели деятельности коллегии; ее структуру; порядок урегулирования разногласий внутри коллегии; условия членства и его прекращения; статус члена коллегии; порядок привлечения адвокатов и стажеров к ответственности; порядок получе­ния, расходования денежных средств, выплаты гонораров; компетенция органов коллегии и порядок их формирования; сроки их полномочий и оплата труда; по­рядок отчетности, отзыва и прекращения их полномочий; организация и порядок деятельности юридических консультаций, бюро, фирм, кабинетов, других струк­тур коллегии; источники образования средств и иного имущества; порядок пре­кращения и приостановления деятельности коллегии.

Положение об адвокатуре предусматривает образование на территории субъекта Федерации одной коллегии адвокатов. Но с согласия Минюста России, кроме того, могут быть созданы межтерриториальные и другие коллегии адвока­тов. В настоящее время функционирует Межреспубликанская коллегия адвока­тов, обслуживающая граждан, работающих на закрытых объектах и террито­риях, а также военнослужащих и приравненных к ним лиц, членов их семей в от­даленных гарнизонах, на пограничных заставах и т. п.

В связи с переходом к рыночным отношениям, оживлением экономических связей, проведением реформ резко возросла потребность в правовом обслужива­нии населения и юридических лиц. Начиная с 1990г., с разрешения Минюста России появились сначала юридические кооперативы, а потом и так называемые «альтернативные», или «параллельные» коллегии адвокатов. При этом они создавались как специализированными (например, обслуживающие только банков­скую сферу или только иностранные компании и т. д.), так и общего профиля (для ведения уголовных дел, гражданских дел и т. п.).

В настоящее время около двадцати одной тысячи адвокатов России состоят в так называемых «традиционных» коллегиях адвокатов и более трех тысяч - в «альтернативных». Одной из самых крупных «альтернативных» коллегий явля­ется Московский юридический центр, входящий в так называемую Гильдию ад­вокатов России, объединяющую 32 региональные «альтернативные» коллегии в разных регионах России (всего до 600 адвокатов). Численность этих коллегий невелика (в некоторых из них - не более десяти адвокатов), но их достаточно много. Традиционные коллегии значительно крупнее по численности, причем имеют тенденцию к увеличению.

Сторонники «альтернативных» коллегий - против монополий в организа­ции адвокатуры, за конкуренцию между коллегиями, обеспечивающую гражда­нам свободу выбора. Адвокаты «традиционных» коллегий считают, что конку­ренция реально существует в рамках этих коллегий и что недопустимо ломать сложившийся механизм зачисления в адвокатуру и контроля за качеством ра­боты адвокатов и стажеров.

Органами коллегии адвокатов являются: общее собрание (конфе­ренция), президиум коллегии адвокатов, председатель президиума, ревизионная комиссия, квалификационная комиссия (последняя Положением об адвокатуре не предусмотрена, но реально существует). В некоторых коллегиях создаются комиссии по работе со стажерами, криминалистические и цивилистические сек­ции - для обсуждения профессиональных вопросов. При Московской городской коллегии адвокатов существуют НИИ судебной защиты и ученый совет.

Высший орган коллегии - общее собрание ее членов, созываемое не реже одного раза в год. В коллегиях, насчитывающих более 330 человек, вместо об­щего собрания могут созываться конференции. Общее собрание правомочно при участии в нем не менее двух третей состава членов коллегии.

Конференция созывается исходя из норм представительства, устанавливае­мых президиумом, и считается правомочной при участии в ней не менее двух третей делегатов.

Возможно проведение внеочередных общего собрания или конференции по инициативе президиума коллегии адвокатов или не менее одной трети ее членов. Общее собрание (конференция) решает все вопросы простым большинством го­лосов.

Общее собрание (конференция) коллегии адвокатов:

1) заслушивает отчеты о деятельности президиума, ревизионной и квалифи­кационной комиссий и дает им оценки;

2) избирает президиум (7-15 человек), ревизионную и квалификационную комиссии;

3) устанавливает численный состав, штаты, смету доходов и расходов кол­легии;

4) рассматривает жалобы на постановления президиума коллегии;

5) определяет структуру коллегии и ее президиума;

6) решает вопрос о досрочном отзыве членов президиума, ревизионной и квалификационной комиссий, не оправдавших доверия коллегии;

7) избирает члена президиума вместо выбывшего;

8) решает другие вопросы, касающиеся деятельности коллегии.

Президиум коллегии адвокатов является ее исполнительным органом. Он избирается общим собранием (конференцией) адвокатов тайным голосова­нием на три года. Для избрания в его состав достаточно простого большинства голосов участников общего собрания (конференции). Если в результате голосо­вания число избранных в состав президиума оказалось больше заранее определенного числа его членов, то или принимается решение об увеличении численно­сти президиума, или в его состав не включаются кандидаты, получившие мень­шее число голосов. На заседании президиума открытым голосованием избира­ется председатель президиума и его заместитель (заместители).

Президиум коллегии адвокатов:

1) созывает общие собрания (конференции) членов коллегии адвокатов;

2) организует юридические консультации, бюро, другие структуры колле­гии, ставит вопрос об их регистрации в Минюсте России и его органах;

3) контролирует деятельность юридических консультаций, назначает и освобождает от работы их заведующих (исключая те консультации, которые изби­рают заведующих самостоятельно), предоставляет средства для ремонта поме­щений, обеспечивает консультации оргтехникой, пособиями, кодексами, следит за работой со стажерами;

4) принимает в состав коллегии стажеров и адвокатов (по рекомендации квалификационной комиссии), организует учебу и повышение квалификации стажеров и молодых адвокатов;

5) распределяет стажеров и адвокатов по юридическим консультациям, ре­шает вопросы их перевода из одной консультации в другую, однако президиум не вправе навязывать бюро, кабинетам и фирмам компаньонов;

6) отчисляет и исключает из коллегии адвокатов и стажеров по основаниям, установленным законом, и при наличии соответствующего заключения квалифи­кационной комиссии;

7) утверждает штаты и сметы юридических консультаций;

8) обобщает опыт работы адвокатов и издает научно-методические посо­бия;

9) утверждает членов ученого совета;

10) применяет меры поощрения адвокатов и рассматривает дела о дисцип­линарных проступках;

11) принимает решения об оказании юридической помощи бесплатно (такие решения обязательны для юридических консультаций);

12) распоряжается средствами коллегии в соответствии со сметой;

13) представляет адвокатуру в государственных и общественных организа­циях;

14) организует справочную работу по законодательству и судебной прак­тике;

15) ведет статистику работы коллегии и финансовую отчетность.

Деятельность президиума строится на основе коллективности руководства, гласности, регулярной отчетности перед коллегией адвокатов, широкого привле­чения адвокатов к деятельности президиума.

При президиуме состоят отдел кодификации или консультант, библиотека, бухгалтерия, отдел кадров.

Кворум для проведения заседаний президиума - наличие не менее полови­ны его членов, а при решении вопросов о приеме в коллегию, отчислении и ис­ключении из нее - не менее двух третей состава президиума. Решения президиума принимаются простым большинством голосов. Постановление президиума мо­жет быть пересмотрено общим собранием (конференцией) коллегии.

Председатель президиума коллегии адвокатов:

1) председательствует на заседаниях президиума;

2) является распорядителем денежных средств коллегии;

3) организует работу президиума и подготавливает вопросы для рассмотре­ния на его заседаниях, включая прием в коллегию, отчисление и исключение из нее;

4) организует проверку жалоб на действия адвокатов, и материалы проверки передает на рассмотрение общему собранию (конференции) коллегии или ее пре­зидиуму, или собранию адвокатов юридической консультации, бюро, фирмы;

5) руководит работой аппарата президиума, осуществляет прием и уволь­нение его сотрудников;

6) осуществляет контроль за исполнением решений общего собрания (конференции) коллегии и ее президиума.

Ревизионная комиссия избирается общим собранием (конферен­цией) коллегии адвокатов тайным голосованием на три года. Ревизионная ко­миссия избирает председателя и его заместителя. Комиссия проводит ревизию финансово-хозяйственной деятельности президиума коллегии и юридических консультаций (ст. 10 Положения) и докладывает о результатах своей деятельно­сти общему собранию (конференции) коллегии.

Квалификационная комиссия избирается на общем собрании или конференции коллегии. Задачи квалификационной комиссии: отбор стаже­ров, наблюдение за их подготовкой, прием квалификационных экзаменов у по­ступающих в коллегию.

Юридические консультации, бюро, фирмы, кабинеты, частнопрактикую­щие адвокаты являются составными частями коллегии. Положением об адвока­туре предусмотрены только юридические консультации, но реально существуют и другие структурные звенья. При этом адвокатские фирмы, бюро, кабинеты имеют свои уставы, предусматривающие более широкую их автономию по срав­нению с юридическими консультациями. Например, прием адвокатов в эти структуры президиум коллегии практически не контролирует.

Консультации, бюро, фирмы, кабинеты адвокатов - юридические лица, имеющие свои печать и штамп, расчетный и валютный счета в банке. Это низовые звенья коллегии адвокатов, в которых непосредственно оказывается правовая помощь гражданам и юридическим лицам. Они создаются в городах, других населенных пунктах, районах, муниципальных округах по решению или с разрешения президиума коллегии адвокатов и с согла­сия органа юстиции субъекта Федерации. Проекты Закона «Об адвокатуре РФ» предусматривают, что низовые звенья коллегии адвокатов для удобства граждан должны располагаться, возможно, ближе к судам, прокуратуре, другим правоохранительным органам. Число адвокатов в юридических консультациях колеблется от 2-3 человек (в отдаленных районах) до 50-60 человек в Москве.

Юридические консультации имеют свой секретариат, бухгалтерию, вспомо­гательные службы. Время пребывания адвокатов в юридической консультации распределяется между адвокатами так, чтобы обеспечить бесперебойный прием граждан.

Юридической консультацией руководит заведующий, назначаемый президиумом коллегии с учетом мнения коллектива адвокатов данной консуль­тации из числа ее членов. Заведующий организует работу юридической консуль­тации. Договоры (соглашения) между адвокатами и клиентами об оказании юридической помощи заключаются под его контролем и при его участии. Они фиксируются в регистрационных карточках, подписываемых клиентом, адвока­том и заведующим юридической консультацией. В карточке указываются: вид юридической услуги; стороны, заключившие соглашение об ее исполнении; при необходимости - срок исполнения; сумма гонорара; условия возврата гонорара при неисполнении или недобросовестном исполнении поручения; дополнитель­ные расходы (оплата проезда, проживания в гостинице, суточные). Клиент опла­чивает услуги адвоката в кассу юридической консультации. За вычетом подо­ходного налога, социального и медицинского страхования адвокаты получают остальную сумму в виде зарплаты. Каждая юридическая консультация (и при­равненные к ней бюро, фирма и т. п.) должна отчислять на общие нужды колле­гии до 30 % валового поступления средств. Реально в разных коллегиях этот процент различен. Эти отчисления составляют бюджет коллегии, расходуемый на нужды самих юридических консультаций (аренда и ремонт помещений, при­обретение литературы и оргтехники, зарплата технических работников и т. п.); содержание президиума коллегии адвокатов и оплата его текущих расходов (зарплата сотрудников, оплата за помещение, коммунальные услуги, телефон, канцелярские расходы и т. п.). На содержание президиума юридические консуль­тации, бюро, кабинеты отчисляют незначительные суммы.

Заведующий юридической консультацией заключает также договоры на об­служивание предприятий, учреждений, организаций с указанием конкретных ад­вокатов, которые будут исполнять договор. Он же выделяет конкретных адвока­тов для осуществления защиты в порядке ст. 49 УПК РСФСР (по назначению следователя, прокурора и суда). При этом нагрузка должна справедливо распре­деляться между адвокатами. Заведующий юридической консультацией и сам вправе освободить клиента от оплаты правовой помощи с учетом его имущест­венного положения и характера дела.

Если клиент обращается к конкретному адвокату, то заведующий юридиче­ской консультацией не вправе воспрепятствовать заключению соглашения между ними. В остальных случаях заведующий юридической консультацией распределяет работу между адвокатами с учетом их квалификации, не допуская перегру­женности в работе одних и отсутствия надлежащей нагрузки у других. Он осуще­ствляет контроль за качеством работы стажеров и адвокатов (прикрепление ста­жера к опытному адвокату, взаимные посещения судебных процессов с разбором линии поведения и позиции адвоката и т. п.). Он обеспечивает соблюдение адво­катами правил внутреннего трудового распорядка; возбуждает перед президиу­мом коллегии адвокатов вопрос о поощрении адвокатов или о привлечении ад­вокатов к дисциплинарной ответственности, их отчислении или исключении из коллегии; принимает на работу и увольняет технический персонал консультации; распоряжается средствами консультации; ведет статистическую и финансовую отчетность.

Правовой статус бюро, фирм, кабинетов, частнопрактикующих адвокатов, входящих в коллегию, пока не регламентирован. В правовом отно­шении они, как представляется, должны приравниваться к юридическим кон­сультациям, в том числе делать обязательные отчисления в бюджет коллегии.

Поступающие из юридических консультаций средства на нужды коллегии не облагаются подоходным налогом, другими налогами и сборами.

Коллегии обязаны оказывать юридическую помощь бесплатно: истцам в судах первой инстанции по делам о взыскании алиментов и трудовым делам; о возмещении вреда, причиненного увечьем, иным повреждением здоровья, смер­тью кормильца, связанными с работой; гражданам при составлении заявлений о назначении пенсий, пособий и жалоб на неправильности в списках избирателей. В ст. 22 Положения об адвокатуре указаны и другие случаи бесплатного оказа­ния юридических услуг: депутатам всех уровней при даче советов в связи с осу­ществлением их депутатских полномочий; членам товарищеских судов и добро­вольных народных дружин при даче консультаций в связи с их общественной деятельностью. Оплата этих услуг, по нашему мнению, должна быть отнесена на счет бюджета государства.

Требование следователя, прокурора и суда о защите по назначению (ст. 49 УПК РСФСР) обязательно для президиума коллегии адвокатов и заве­дующих юридическими консультациями. Они обязаны выделить защитника в су­точный срок после получения требования.

Участие защитника в деле с момента ознакомления с протоколов задержа­ния или постановлением об аресте обязательно, если подозреваемый или обви­няемый - несовершеннолетний, страдает психическими или физическими недос­татками (немой, глухой, слепой и т. д.), не владеет языком судопроизводства.

Независимо от того, задержан или арестован подозреваемый (обвиняемый), участие защитника в уголовном деле с момента предъявления обвинения обяза­тельно для лиц, которые обвиняются в совершении преступлений, за которые со­гласно закону может быть назначена смертная казнь.

Участие защитника в стадии судебного разбирательства обязательно, кроме того, когда в суде участвует государственный или общественный обвинитель либо между интересами подсудимых имеются противоречия и хотя бы одного из них представляет защитник.

Во всех случаях обвиняемый сохраняет право отказаться от защитника или выбрать защитника по своему усмотрению. Однако следователь, прокурор и суд вправе не принять отказ от защитника, если обвиняемый - несовершеннолетний; страдает психическими и физическими недостатками; не владеет языком судопроизводства; обвиняется в совершении преступления, за которое законом пре­дусмотрена смертная казнь.

С учетом материального положения обвиняемого и характера преступления следователь, прокурор и суд вправе освободить его от оплаты юридической по­мощи. В этих случаях расходы по оказанию такой помощи несет государство.

Адвокаты и их коллегии объединяются в союзы или ассоциации - общественные организации, создаваемые для защиты их прав и представитель­ства во взаимоотношениях с государством и другими субъектами. В настоящее время существуют: Федеральный союз адвокатов России (с центром в Москве), созданный на учредительном съезде 12-13 сентября 1994г.; Гильдия адвокатов России (с центром в Москве), созданная 27 января 1995г.; Ассоциация россий­ских адвокатов, созданная в 1994 г. и объединяющая тринадцать коллегий адво­катов (с центром в г. Саратове), и Международный союз (содружество) адвока­тов (с центром в Москве), созданный в 1994 г. и объединяющий адвокатов и их коллегии на территории Беларуси. Узбекистана, ряда регионов России и других государств, где созданы его отделения.

Общее между этими союзами и ассоциациями состоит в том, что они не за­нимаются профессиональной адвокатской деятельностью, не руководят ею, а представляют и защищают интересы адвокатов и их коллегий (исключение пред­ставляет Гильдия, где эти функции соединены). Все союзы и ассоциации адвока­тов зарегистрированы в Минюсте России как общественные организации. До­пускается как индивидуальное, так и коллективное (коллегии) членство в них. Задачи и организацию союзов и ассоциаций адвокатов рассмотрим на примере Федерального союза адвокатов России.

Согласно уставу этого союза его задачами являются: содействие укрепле­нию независимой и сильной адвокатуры; защита прав адвокатов, их чести и дос­тоинства; совершенствование деятельности адвокатуры; содействие подготовке специалистов для работы в адвокатуре; проведение научно-методической ра­боты; издательская деятельность; участие в разработке законопроектов; укреп­ление связи юридической науки и практики; представительство интересов адво­катуры в государственных органах и общественных организациях; развитие ме­ждународных связей адвокатов России. Руководящими органами союза явля­ются: Всероссийский съезд, совет, исполком, президент. Союз может создавать учебные заведения и научно-исследовательский институт адвокатуры.

Устав Международного союза (содружества) адвокатов предусматривает, что этот союз: создает научно-исследовательский институт адвокатуры; изучает и распространяет опыт лучших адвокатов мира; организует научно-методиче­скую работу по совершенствованию деятельности адвокатуры; оказывает по­мощь объединениям адвокатов в проведении профессиональной учебы; органи­зует международные семинары, конгрессы и конференции адвокатов; организует стажировку адвокатов; выпускает печатный орган и методическую литературу; обменивается делегациями адвокатов; разрабатывает проблемы адвокатской этики; изучает положение адвокатов в разных правовых системах; проводит не­зависимую экспертизу нормативных актов и законопроектов. Руководящими ор­ганами союза являются: ассамблея, правление, президиум правления, президент, первые вице-президенты, вице-президенты.

Союзы и ассоциации адвокатов существуют за счет членских взносов и пожертвований. Возможно создание ассоциаций адвокатов в субъектах Федерации и международных адвокатских объединений.


Адвокат и его правовой статус


Адвокат является членом коллегии адвокатов и входит в одну из ее струк­тур. Он вправе оказывать юридическую помощь на территории всей России без каких-либо ограничений. Каждый адвокат вправе вместе с другими адвокатами учреждать коллегию и ее организационные структуры - бюро, фирмы, кабинеты и т. д. Адвокат также вправе иметь частную практику.

Адвокат имеет право участвовать в общих собраниях коллегии, юридиче­ской консультации, иной структуры коллегии, ставить вопросы и вносить пред­ложения, принимать участие в обсуждении и голосовании, в частности при из­брании руководящих органов коллегии. Адвокат участвует в избрании делегатов на конференцию коллегии. Он вместе со своими коллегами (не менее 1/3 состава коллегии) вправе требовать созыва внеочередного общего собрания или конференции.

По окончании работы в выборном государственном органе или службы в армии адвокат вправе вернуться в свою коллегию и работать в ней.

Адвокат и стажер не вправе совмещать адвокатскую деятельность со служ­бой в государственных и общественных органах. Исключение может быть допу­щено президиумом коллегии для лиц, занимающихся научной и педагогической деятельностью, а также для адвокатов, работающих в районах, где объем адво­катской деятельности является недостаточным (ст. 11 Положения об адвокатуре).

Закон не запрещает адвокатам состоять в политических партиях и общест­венных движениях. Однако если интересы клиента в конкретном деле противо­речат программе и целям политической партии, в которой состоит адвокат, то он не должен, как представляется, осуществлять защиту или представительство.

Адвокат вправе участвовать в обсуждении вопросов, касающихся его профессиональной деятельности (на общем собрании коллегии, на заседании прези­диума и т. д.). В любой момент он вправе выйти из состава коллегии.

Адвокат имеет право на получение гонорара за свою работу. Взимание го­норара или части его, минуя кассу юридической консультации, рассматривается как уклонение от налогообложения, нарушение норм адвокатской этики и влечет соответствующую ответственность. Адвокаты пользуются правом на оплачи­ваемый (из средств коллегии) отпуск, пенсию и получение пособия по временной нетрудоспособности. Адвокаты в значительной мере сами определяют объем своей профессиональной нагрузки, за исключением случаев обязательной за­щиты и дежурств в юридической консультации. Есть адвокаты, которые зани­маются преимущественно научно-консультативной работой, преподаванием, деятельностью в правозащитных организациях.

Адвокат вправе представлять интересы клиента во всех государственных и общественных организациях - судах, прокуратуре, МВД, ФСБ и др. Для участия в судебном и ином деле адвокату выдается ордер, подписываемый заведующим юридической консультацией. Ордер подтверждает полномочия адвоката. После получения ордера адвокат не вправе отказаться от принятой защиты или представительства.

Адвокат вправе через юридическую консультацию запрашивать доку­менты, необходимые для ведения защиты или представительства. Такое требова­ние адвоката обязательно для соответствующих государственных и обществен­ных организаций.

В соответствии со сложившейся практикой адвокат самостоятельно или че­рез частных детективов осуществляет сбор данных, которые он может предста­вить следователю или суду в качестве доказательств по уголовному или граж­данскому делу. Сбор таких сведений адвокат может поручить своему помощнику или стажеру. Однако адвокат не правомочен проводить следст­венные действия - это прерогатива органов и должностных лиц государ­ства. Адвокат может с согласия клиента и за его счет запрашивать мнения спе­циалистов, в частности, для оценки заключения эксперта.

На дознании, предварительном следствии и в судебном заседании адвокат вправе заявлять отводы, ходатайства, представлять доказательства, знакомиться с материалами уголовного дела после окончания расследования, выступать в су­дебных прениях, обжаловать акты следствия, приговор и решение суда.

В уголовном процессе адвокат имеет право на свидания с подозреваемым и обвиняемым, в том числе задержанным или арестованным, наедине, без ограни­чения числа свиданий и продолжительности. Защитник вправе обжаловать в суд решение об аресте и его продлении прокурором, если считает содержание обви­няемого или подозреваемого под стражей незаконным или необоснованным (ст. 220*, 2202 УПК РСФСР). Адвокат вправе участвовать в первом и последую­щих допросах обвиняемого, подозреваемого, а также во всех иных следственных действиях, производимых с их участием.

Адвокат, представляющий в уголовном деле интересы потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, пользуется всеми процессуальными правами этих лиц (ст. 56 УПК) за исключением случаев, когда согласно ГПК ис­тец и ответчик самостоятельно распоряжаются некоторыми своими правами.

Адвокат вправе применять технические средства для снятия копий с про­цессуальных документов и бесшумной фонозаписи всего происходящего в судеб­ном заседании.

Полномочие на ведение гражданского дела в суде дает представителю (в том числе и адвокату) право на совершение от имени представляемого всех про­цессуальных действий (ст. 30 ГПК). Но при этом в доверенности специ­ально должны быть оговорены полномочия представителя на пе­редачу дела в товарищеский или третейский суд, полный или частичный отказ от предъявляемых исковых требований, признание иска, изменение предмета иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу, обжало­вание решения суда, предъявление исполнительного листа ко взысканию, полу­чение присужденного имущества или денег.

Адвокат несет ряд обязанностей: быть образцом моральной чистоты, строго соблюдать закон и правила адвокатской этики, постоянно повышать свою квалификацию, подчиняться трудовому распорядку, установленному в коллегии (консультации). Обязанность участвовать в профилактике правонару­шений и вести правовую пропаганду (ст. 18 Положения об адвокатуре) в на­стоящее время практически с адвокатов снята, хотя они не лишены права зани­маться этими видами деятельности.

Адвокат обязан использовать все разрешенные законом средства для за­щиты прав и законных интересов обвиняемого (подозреваемого) и представляе­мого. Он не вправе отказаться от принятой на себя защиты, не может признать вину доказанной, если обвиняемый ее отрицает.

Адвокат не вправе принимать поручение об оказании юридической по­мощи, если он по данному делу оказывает или оказывал такую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела. Препятствует участию в качестве защитника, представителя его участие в данном деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, потерпевшего, свидетеля, понятого, а также, если расследование или судебное рассмотрение дела производится или произво­дилось лицом, с которым адвокат состоит в родственных или иных близких от­ношениях (ст. 671 УПК, ст. 47 ГПК).

Адвокаты обязаны вести защиту по назначению. Доказательства, добытые с нарушением прав защитника или представителя, должны признаваться недопустимыми.

За примерное исполнение своих обязанностей адвокаты могут быть поощ­рены решением президиума коллегии адвокатов. Мерами поощрения являются: благодарность, денежная премия, ценный подарок, занесение в книгу почета.

За нарушение закона, устава коллегии и требований адвокатской этики ад­вокаты могут быть подвергнуты дисциплинарному взысканию решением прези­диума коллегии адвокатов. Мерами взыскания могут быть: замечание, выговор, строгий выговор, исключение из коллегии. Взыскание может быть наложено не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени бо­лезни адвоката или нахождения его в отпуске (ст. 25 Положения об адвокатуре). Взыскание не может быть наложено позднее шести месяцев со дня совершения проступка.

Дело о дисциплинарной ответственности адвоката может быть возбуждено общим собранием (конференцией) коллегии, президиумом или его председателем (в том числе по инициативе министерства юстиции и его органов на местах). Председатель президиума коллегии должен затребовать от адвоката письменное объяснение, тщательно проверить основания его привлечения к дисциплинарной ответственности и ознакомить с материалами дисциплинарного дела. Президиум рассматривает дело о дисциплинарном проступке адвоката в его присутствии. Постановление президиума о наложении дисциплинарного взыскания может быть обжаловано адвокатом общему собранию (конференции) коллегии, а также в суд. Адвокат считается не подвергавшимся взысканию, если он в течение года не совершит нового проступка. Взыскание может быть снято и досрочно. При наличии данных о совершении адвокатом проступка, за который он может быть исключен из коллегии, президиум вправе отстранить его от работы до оконча­тельного разрешения этого вопроса.

От исключения следует отличать прекращение членства в коллегии адвока­тов, которое возможно:

1) по собственному желанию адвоката;

2) при поступле­нии на государственную службу;

3) при наличии в отношении адвоката вступив­шего в законную силу обвинительного приговора суда;

4) при признании адво­ката недееспособным или ограниченно дееспособным;

5) при установлении су­дом факта незаконной выдачи лицензии адвокату;

6) при неудовлетворительных результатах прохождения испытательного срока.

С учетом характера деятельности адвоката возникает необходимость в обеспечении независимости и неприкосновенности адвоката и близких ему лиц. Действующее Положение об адвокатуре этих вопросов не решает. Но проблема обеспечения независимости и неприкосновенности адвокатов нашла отражение в проектах Закона об адвокатуре.

Отдельные функции адвокатов могут по их поручению выполнять помощ­ники и стажеры. В качестве помощников могут работать лица со средним (например, лицейским), или неполным высшим юридическим образованием, или даже лица, не имеющие такого образования. На них возлагаются вспомога­тельно-технические обязанности: подшивка бумаг, машинопись, изготовление копий документов, запись клиентов на прием к адвокату и т. п.

Стажер претендует на членство в коллегии адвокатов после истечения срока стажировки, поэтому может в той или иной мере выполнять функции ад­воката: знакомиться с материалами уголовного или гражданского дела, делать выписки из него; вместе с адвокатом иметь свидания наедине с задержанным или арестованным обвиняемым, подозреваемым, а также участвовать в его допросах и других следственных действиях; осуществлять защиту или представительство по несложным уголовным и гражданским делам (под контролем адвоката); вести прием граждан, давать консультации; составлять несложные юридические доку­менты. Стажеры обязаны посещать занятия, организуемые для них президиумом коллегии адвокатов. По окончании стажировки они сдают квалификационный экзамен, после чего президиум коллегии рассматривает вопрос об их приеме в адвокатуру.


СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ


1. Конституция Российской Федерации. М., 2000.


2. Морозова Л.А. Основы государства и права. Пособие для поступающих в вузы. – М.: ООО "Издательство Новая Волна": ЗАО "Издательский Дом ОНИКС", 1999.


3. Основы государства и права. Учебное пособие. Под общей редакцией доктора юрид. наук, профессора С.А. Комарова. – М.: Манускрипт; Остожье, 1998.


4. Правоохранительные органы Российской Федерации. Учебное пособие. – М.: СПАРК, 1996.


5. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ.


6. Комментарий к Налоговому кодексу РФ.


7. Комментарий к Кодексу законов о труде РФ.


8. Комментарий к Уголовному кодексу РФ.


МИНИСТЕРСТВО ОБЩЕГО И ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


КОМИ РЕСПУБЛИКАНСКАЯ АКАДЕМИЯ ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ И

УПРАВЛЕНИЯ ПРИ ГЛАВЕ РЕСПУБЛИКИ КОМИ


Факультет "Государственное и муниципальное управление"

Кафедра истории и теории государства и права


Семинар по курсу "Правоведение"
СИСТЕМА РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Исполнитель:

Моторкин Андрей Юрьевич

Научный руководитель:

к. и. н. М.Е. Наймушин


Сыктывкар

2001

Содержание

1. Источники российского права 1


2. Изменения и новации в системе российского законодательства 23


3. Содержание и виды гражданских правоотношений.

Гражданско‑правовая ответственность 29


4. Трудовой договор. Условия расторжения трудового договора 47


5. Виды уголовной ответственности. Институт адвокатуры 65


Список литературы 109

ОТКРЫТЬ САМ ДОКУМЕНТ В НОВОМ ОКНЕ

ДОБАВИТЬ КОММЕНТАРИЙ [можно без регистрации]

Ваше имя:

Комментарий