Одновременное представительство обеих сторон сделки допускается:
– в предусмотренных законом случаях (биржевые сделки);
– с согласия обеих сторон, если они прямо оговорить в заключенном письменно договоре или в доверенности специальные полномочия – право представительствовать от имени обеих сторон в одной и той же сделке (п. З ст. 184). Для обеспечения интересов сторон установлена выплата коммерческому представителю вознаграждения и возмещение понесенных расходов в равных для сторон долях. ГК обязывает коммерческого представителя исполнять поручение «с заботливостью обычного предпринимателя».
Содержание полномочия. Представительство без полномочий
Полномочие – право выступать представителем другого лица, совершая для него юридически значимые действия. Полномочие представителя устанавливает представляемый путем выдачи доверенности, заключения договора, либо закон или административный акт. Полномочие – особое право, которое само по себе не влечёт последствий и юридическим фактом не является. Полномочию представителя противостоит обязанность представляемого принять на себя все юридические последствия действий представителя, совершенные в пределах полномочия. По содержанию полномочие есть мера возможного поведения представителя по отношению к третьим лицам. Именно в силу предоставленного полномочия представитель заключает с третьими лицами сделки и совершает другие юридические действия от имени и в интересах представляемого. Нет полномочия – нет и представительства.
Действия представителя без полномочий или с превышением полномочий. Лицо признается действующим без полномочий, когда оно ими не наделено (например, при оформлении доверенности с нарушением установленного порядка) либо когда полномочие предоставлялось, но к моменту совершения сделки прекращено (например, при истечении срока доверенности). Лицо действует с превышением полномочий, когда было уполномочено на представительство, но вышло за пределы предоставленных ему прав (например, вместо возмездного заключает безвозмездный договор). Совершение сделки от чужого имени без полномочия или с превышением полномочия является по существу мнимым представительством. Исходя из сущности представительства такая сделка не порождает для представляемого прав и обязанностей, ибо ни сам представляемый, ни закон не уполномачивали заключившее сделку лицо действовать подобным образом.
Согласно ст. 183 ГК установлено два варианта последствий. Сделка может быть после заключения одобрена представляемым в любой форме, если форма одобрения не определена законом (ч. 2 п. 1 ст. 26, ч.2 п.2 ст. 98). Последующее одобрение сделки влечет те же последствия, что и ее заключение представителем в рамках предоставленных ему полномочий, – представляемый становится стороной одобренной им сделки с момента ее совершения, независимо от того, когда последовало одобрение. ГК не оговаривает срок, в течение которого может последовать одобрение сделки; суды исходят из разумного срока, необходимого для исполнения обязательств сторон.
Под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, следует понимать письменное или устное одобрение независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента; конкретные действия представляемого, свидетельствующие об одобрении сделки (напр., полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования; полная или частичная уплата процентов по основному долгу; уплата неустойки и др. сумм в связи с нарушением обязательства; реализация др. прав и обязанностей по сделке); заключение сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения.
При оценке судами обстоятельств, свидетельствующих об одобрении сделки представляемым – ю.лицом, необходимо учитывать, что одобрение должно исходить от органа или лица, уполномоченных законом, учредительными документами или договором на заключение такого рода сделок и на дачу последующего одобрения сделки. Действия работников представляемого по исполнению обязательства могут рассматриваться как одобрение, если они входили в круг их служебных (трудовых) обязанностей, или основывались на доверенности либо полномочие на совершение таких действий явствовало из обстановки, в которой они действовали.
Заключение сделки при посредстве лица, не имеющего соответствующих полномочий или действующего с их превышением, в отсутствие последующего одобрения представляемого влечет правовые последствия для третьих лиц. По ГК РСФСР 1964г. такие сделки признавались недействительными и не влекли установления, изменения либо прекращения гражданских прав и обязанностей, что нарушало интересы третьих лиц. При этом права и обязанности по сделке возникают у самого неуполномоченного лица, которое должно будет исполнять соответствующие обязательства либо отвечать перед третьим лицом за их неисполнение либо ненадлежащее исполнение (п.1 ст. 183). Это правило применимо лишь в случаях, когда неуправомоченный представитель реально может исполнять обязанности стороны. Представителя следует отличать от органа юридического лица, который действует в составе юридического лица, является его неотъемлемой частью, а не самостоятельным субъектом гражданских правоотношений (ст. 53). Поэтому в случае превышения полномочий органом ю.лица п. 1 ст. 183 непосредственно применяться не может. Суды применяют ст. ст. 168, 174 с учетом положений постановления Пленума ВАС от 14.05.98г № 9 «О некоторых вопросах практики применения статьи 174 ГК РФ при реализации органами ю. лиц полномочий на совершение сделок»[2]. В случае заключения сделки от имени публично-правового образования его органом с превышением компетенции, такая сделка признается ничтожной на основе ст. 168, п. 2 ст. 124 [3].
Доверенность как полномочие представительства
Доверенность – письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Юридическое значение – является основанием полномочий (ст.182) и может выдаваться полностью дееспособными гражданами, а также лицами в пределах прав, которые они могут осуществлять самостоятельно.
По содержанию и объему полномочий, которыми наделяется представитель, различается три вида доверенности:
–генеральные (общие) доверенности – выдаются представителю для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода времени (например, доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица);
–специальные доверенности – выдаются на совершение ряда однородных сделок (например, доверенность на получение товарно–материальных ценностей от грузоперевозчика);
–разовые доверенности – выдаются для совершения строго определенной сделки.
По форме различают доверенности, совершенные: в простой письменной форме; в нотариальной форме и доверенности, приравненные к нотариально удостоверенным. Доверенность на получение заработной платы, авторских вознаграждений, пенсий, пособий может быть удостоверена организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства. Доверенность на получение вклада в банке, денежных средств со счета в банке, корреспонденции может быть удостоверена соответствующим банком или организацией связи. Доверенность, выдаваемая юридическим лицом, должна быть подписана руководителем или другим уполномоченным лицом с приложением печати. Если юридическое лицо основано на праве государственной или муниципальной собственности, то доверенность на получение или выдачу денег должна быть подписана также главным бухгалтером организации.
Доверенность – документ срочного характера, поэтому в доверенности должна быть указана дата ее выдачи; при отсутствии даты выдачи доверенность ничтожна.
Ст. 187 ГК допускает передоверие: 1) если это прямо предусмотрено в доверенности; 2) если лицо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность. Срок доверенности, выданной в порядке передоверия не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана. Доверенность в порядке передоверия подлежит нотариальному удостоверению, кроме доверенностей, выданных на получение платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение авторского вознаграждения, пенсий, пособий, стипендий, вкладов граждан в банках, почтовых отправлений. Передавший полномочия обязан сообщить об этом лицу, выдавшему доверенность. В противном случае он отвечает за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.
Прекращение доверенности: истечение срока; отмена доверенности лицом, выдавшим ее; отказ лица, которому выдана доверенность; прекращение юридического лица, которому или от имени которого выдана доверенность; смерть, признание недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим гражданина, которому или от имени которого выдана доверенность ((п.1ст. 188 ГК).
Лицо, выдавшее доверенность, может всегда отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, – отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно. Поскольку доверенность, выданная в порядке передоверия, производна от основной доверенности, то прекращение основной доверенности по любому из оснований, указанных в ГК, влечет за собой и прекращение передоверия. Лицо, выдавшее доверенность, обязано информировать об отмене доверенности лицо, которому она выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми данная доверенность выдана. Аналогичная обязанность возложена законом на правопреемников юридического лица при прекращении доверенности вследствие прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность, и на правопреемников гражданина, выдавшего доверенность, в случае его смерти, признания недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.