Обыск и выемка производятся с участием понятых, а в необходимых случаях - с участием специалиста и переводчика.
К не терпящим отлагательства относятся случаи, когда преступник задержан с поличным и имеются опасения, что разыскиваемые предметы, документы, ценности могут быть уничтожены или укрыты в другом месте, и когда промедление с обыском может повлечь утрату доказательств или имущества, подлежащего описи в обеспечение гражданского иска или конфискации.
При проведении выемки или обыска в жилище необходимо иметь ввиду конституционные положения о неприкосновенности жилища и условия проникновения в жилище против воли проживающих в нем лиц (статья 25 Конституции Республики Казахстан)1.
Особенностью производства обыска и выемки является то, что в жилых помещениях эти следственные действия производятся в присутствии проживающего в жилом помещении совершеннолетнего лица. На практике это может повлиять на неотложность обыска. Поэтому следователю приходится оперативно реагировать в подобных ситуациях, не превышая при этом полномочий и не переступая требования закона. Например, закон допускает производство обыска и выемки в отсутствие совершеннолетних лиц, в случае невозможности их присутствия и с обязательным приглашением представителей местного исполнительного органа. Другой важной особенностью рассматриваемых следственных действий является то, что обыск и выемка в помещениях и на территории организаций должны производиться в присутствии представителей этих организаций.
Специфическую особенность имеют обыск и выемка в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а также в помещениях, в которых проживают члены дипломатических представительств и их семьи. В этом случае обыск и выемка может производиться только лишь по просьбе или с согласия главы дипломатического представительства и только в его присутствии. Кроме того, согласие дипломатического представителя должно спрашиваться следователем через Министерство иностранных дел Республики Казахстан. А при производстве обыска и выемки обязательно присутствие прокурора и представителя Министерства иностранных дел Республики Казахстан. Такие нормы, даже при наличии у следователя достаточных оснований полагать, что орудие преступлений или иные предметы, имеющие значение для дела, находятся в помещении главы дипломатического представителя, фактически сводит на нет возможность обнаружения и изъятия данных предметов.
Проведение обыска и выемки в ночное время (с 22 до 6 часов) возможно лишь как исключение из правила, которое действует:
1) при невозможности без их производства завершить до конца следственное действие, начатое в дневное время;
2) в случаях, не терпящих отлагательства;
До начала производства обыска или выемки следователь обязан предъявить постановление об их производстве.
Приступая к обыску, следователь предлагает выдать добровольно подлежащие изъятию предметы и документы, могущие иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия подлежащих изъятию предметов и документов, следователь вправе не производить дальнейших поисков. В случае отказа добровольной выдачи документов, подлежащих изъятию, следователь производит выемку принудительно.
При производстве обыска могут вскрываться запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должны допускаться не вызываемые необходимостью повреждения запоров дверей и других предметов. Обыскиваемому лицу необходимо разъяснить право следователя вскрывать закрытые помещения и хранилища (ст. 170 УПК РК).
Специфической особенностью также является обязанность следователя принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске и выемке обстоятельства частной жизни лица, занимающего данное помещение, или других лиц.
Следователь вправе запретить лицам, находящимся в помещении или месте, где производится обыск или выемка, и лицам, приходящим в это помещение или место, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска или выемки.
При производстве обыска и выемки следователь должен ограничиваться изъятием предметов и документов, могущих иметь отношение к делу. Предметы и документы, запрещенные к обращению, подлежат изъятию, независимо от их отношения к делу. Изымаемые предметы и документы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам, упаковываются и опечатываются на месте обыска или выемки, и удостоверяются подписями понятых и других присутствующих при этом лиц.
В необходимых случаях при производстве обыска производятся фотографирование, киносъемка и видеозапись.
Достаточно специфическим по характеру является личный обыск. При наличии оснований полагать, что разыскиваемые предметы или документы находятся у конкретного лица, следователь вправе произвести личный обыск в целях обнаружения и изъятия предметов и документов, находящихся на теле обыскиваемого, в его одежде и имеющихся при нем вещах.
Немаловажной отличительной чертой, несвойственной другим следственным действиям, является то, что личный обыск производится только лицом одного пола с обыскиваемым и с участием понятых и специалистов того же пола.
Личный обыск может быть произведен без вынесения специального постановления и без санкции прокурора, если:
1) есть достаточно оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе документы или предметы, могущие иметь значение для дела;
2) он производится при задержании лица или заключении его под стражу. В этом случае личный обыск может быть произведен в отсутствии понятых.
Статья 234 устанавливает специальные правила по фиксации данных следственных действий путем составления протокола обыска или выемки.
Кроме основных положений, указываемых в протоколе при производстве любых следственных действий, в протоколе обыска или выемки должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы или документы, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы должны быть перечислены в протоколе с точным указанием количества, меры, веса, индивидуальных признаков и, по возможности, стоимости.
Если при производстве обыска или выемки были предприняты попытки уничтожить или спрятать предметы или документы, подлежащие изъятию, это должно быть отражено в протоколе с указанием принятых мер.
2.3 Особенности тактики производства обыска и выемки
Обыск и выемка производятся по различным уголовным делам. С учетом специфики многих дел, на практике успех следственных действий, в особенности обыска достигается далеко не одним лишь соблюдением уголовно-процессуального законодательства. Для этого необходимо применение разнообразных тактических приемов, вырабатываемых и исследуемых криминологией и криминалистикой.
Различают два этапа производства обыска:
1. подготовительный этап;
2. рабочий этап;
Кроме того, различают стадии обыска (а конкретнее его рабочего этапа);
а) первоначальные действия на месте обыска;
б) обзорная стадия обыска;
в) детальная стадия обыска;
Подготовка к проведению обыска и выемки включаетв себя:
1. Определение задач обыска.
2. Анализ доказательственной и ориентирующей информации,направленной на выяснение сведений об обыскиваемых лицах, о помещениях, где предполагается провести обыск, изучение расположения зданий, в которых находятся эти помещения.
3. Предварительное определение искомых объектов и возможного их местонахождения.
4. Провоцирование заподозренных на вскрытие хранилищ или на перепрятывание искомого.
5. Получение санкции на проведение обыска.
6. Определение оптимального времени проведения обыска.
7. Формирование и инструктаж следственно-оперативной группы, выезжающей на обыск.
8. Материально-техническое обеспечение проведения обыска и организация его охраны.
9. Подготовка комплекта процессуальных и иных документов.
В первую очередь необходимо определить последовательность действий, предшествующих проведению обыска. Так, например, нередка ситуация, когда искомые предметы (оружие, наркотики, похищенные ценности) преступники прячут у своих родственников или знакомых, а достаточными доказательствами этого для получения санкции на проведение обыска следователь не располагает. В такой ситуации следователь, вызвав на допрос заподозренного, дал ему возможность увидеть запись на календаре: «обыск у Иванова 12-го в 6.00». В момент перепрятывания искомых похищенных ценностей заподозренный был задержан. После этого необходимо произвести обыск.
Как правило, необходимым условием эффективности обыска является качественная оперативная информация, в которой могут быть данные:
1. о времени появления в помещении искомых объектов;
2. об их местонахождении;
3. об их признаках, упаковке;
4. о времени перемещения.
В настоящее время эффективным источником такой информации является прослушивание телефонных переговоров, а также проведение иных оперативных мероприятий.
В рамках тактической операции в некоторых следственных ситуациях кроме групповых обысков следует рассматривать повторные обыски. Иногда после первого обыска искомые предметы и ценности возвращаются на старое место, извлекаются из тайников, кроме того, после первого обыска расширяются возможности получения дополнительной оперативной информации.
Проведение обыска предполагает проявление следователем профессиональных знаний, умений и навыков. Он может и должен использовать факторы, которые способствуют успеху обыска. К ним относятся: подготовка к производству обыска; целенаправленное наблюдение и правильный анализ обстановки на месте производства обыска, наблюдение за поведением обыскиваемого и т. д. Положительные или отрицательные результаты обыска очень часто зависят от надлежащей подготовки к этому следственному действию. Хорошая подготовка обыска обеспечивает своевременное начало этого действия, планомерность его проведения, уверенность в успехе, которая возникает у его участников. Плохая подготовка может привести к случайным, бессистемным поискам, нескоординированности действий обыскивающих и, в конечном счете, к чувству неуверенности в успехе.