1) В Законе о предприятиях ничего не сказано, что является представительством и филиалом, в то время как в ГК РФ в п.1 и п.2 ст.55 четко даны определения представительства и филиала.
Таким образом, филиалы и представительства — это территориально обособленные структурные подразделения юридических лиц, предназначенные для расширения сферы действия создавших их организаций. В принципе и филиалы, и представительства схожи со всеми остальными функциональными элементами организационной структуры юридического лица (отделы, цеха и т.п.) с той лишь разницей, что они расположены вне места нахождения юридического лица.
Различие между филиалом и представительством состоит в объеме и характере функций того и другого. Из сопоставления
пп. 1, 2. статьи 55 ГК явствует, что круг функций филиала шире: он может включать и функции представительства.
Представительства выступают в гражданском обороте от имени создавшего их юридического лица, т.е. представляют его интересы и обеспечивают их защиту. Представительство может заключать договоры, контролировать их исполнение, заниматься рекламой своей организации. Но вести производственную или иную хозяйственную деятельность, осуществляемую юридическим лицом, вправе только его филиал.
Предмет деятельности филиалов гораздо шире: они и представляют интересы, и выполняют основные функции (все или часть) юридического лица (п.1 и 2 ст. 55 ГК).
Хотя филиалы и представительства и названы в п. 1 обособленными подразделениями (более обособленными, чем обычные подразделения или составные части) юридического лица, они все-таки продолжают оставаться его составными частями, вследствие чего сами юридическими лицами быть не могут, собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью не обладают (см. комментарий к ст.55 ГК).
Поэтому филиалы и представительства как таковые в качестве организаций в гражданском правоотношении участвовать не могут.
Согласно п. 2 ст. 25 АПК "иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения обособленного подразделения". В этих случаях стороной по делу является юридическое лицо, взыскание производится судом с него или в пользу него.
2) В п.1 ст.14 Закона о предприятиях сказано, что «предприятие имеет право учреждать представительства, филиалы, отделения и другие обособленные подразделения с правом открытия текущих и расчетных счетов». В п.3 ст.55 ГК РФ говорится, что представительства и филиалы не являются юридическими лицами.
Статья 48 (абз. 2 п. 1) ГК РФ требует, чтобы юридическое лицо имело самостоятельный баланс либо смету, поскольку наличие такого документа выражает и в определенной степени обеспечивает имущественное обособление и организацию имущественной самостоятельности юридического лица.
В Комментарии к ст.48 ГК указано, что самостоятельность (или законченность) бухгалтерского баланса состоит в том, что в нем отражается все имущество, поступления, затраты, активы и пассивы юридического лица.
Структурное подразделение или филиал юридического лица тоже может вести бухгалтерский учет и составлять отдельный баланс. Но этот баланс не является самостоятельным, поскольку ряд затрат, без которых деятельность данного подразделения невозможна, в бухгалтерском учете подразделения и его балансе не отражаются.
Таким образом, в Законе о предприятиях ничего не сказано, являются ли филиалы и представительства юридическими лицами, со всеми вытекающими из этого последствиями. Кроме того, хотя в п.1 ст.14 Закона о предприятиях говорится, о праве на открытие текущего и расчетного счетов, однако здесь ничего не говорится о том, что расчетный счет не может отражать самостоятельный баланс филиала или представительства, в то время как в ГК РФ этот вопрос достаточно освещен.
3) В п.3 ст.55 ГК появилось положение об имуществе представительств и филиалов (они наделяются имуществом создавших их юридических лиц).
4) В п.3 ст.55 ГК и п.3. ст.14 Закона о предприятиях говорится, что филиалы и представительства действуют на основании утвержденных им положений. В данном случае положения Закона о предприятиях и ГК РФ совпадают.
5) В п.3 ст.55 ГК появилось положение о руководителе представительств и филиалов (назначаются юридическим лицом и действуют на основании доверенности). В Законе о предприятиях положение о руководителе филиала или представительства отсутствует.
В качестве представителя юридического лица может выступать руководитель филиала или представительства. Поэтому именно ему, на его имя, а не филиалу или представительству в целом, выдается доверенность, определяющая круг его полномочий. Совместное Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 (п. 20) требует наличия у руководителя филиала или представительства (должностного лица) доверенности и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами юридического лица, что не вполне соответствует п. 3 ст. 53 ГК.
6) В пункте 3 ст.55 ГК, на мой взгляд, «прописана» очень важная норма, отсутствующая в Законе о предприятиях, согласно которой все филиалы и представительства должны быть указаны в учредительных документах создавшего их лица. Если филиал или представительство создаются уже зарегистрированным юридическим лицом, то соответственно должны быть изменены учредительные документы этого юридического лица в соответствии с порядком изменения и требованиями закона.
7) Хотя в пункте 1 ст. 14 Закона о предприятиях и указано, что представительства и филиалы являются обособленными подразделениями, тем не менее, степень их «обособленности» не уточняется. В п.1 ст. 55 ГК этот «пробел» устраняется: обособленным является подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения.
8) Закон о предприятиях и предпринимательской деятельности, а также ГК РФ не уделяют внимания вопросам налогообложения и регистрации в налоговых органах предприятий, имеющих филиалы и представительства. Этот вопрос рассматривается в Налоговом кодексе РФ части первой (часть вторая в настоящее время находится в стадии проекта).
Налоговый кодекс РФ от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ часть первая (в ред. Федерального закона от 09.07.99 N 154-ФЗ) место нахождения обособленного подразделения российской организации определяет как место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение.
И далее: обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно - распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца (п. 2 в ред. Федерального закона от 09.07.99 N 154-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции).
Согласно ст.19 Налогового кодекса РФ от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ части первой в ред. ФЗ от 09.07.99 N 154-ФЗ: филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений.
В соответствии со ст. 83 Налогового кодекса ч.1, организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, обязана встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе как по своему месту нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения и месту нахождения принадлежащего ей недвижимого имущества и транспортных средств (в ред. Федерального закона от 09.07.99 N 154-ФЗ).
В Письме МНС РФ от 02.03.99 N ВГ-6-18/151 «О порядке уплаты филиалами и иными обособленными подразделениями Российских организаций налогов и сборов» говорится, что:
После введения в действие части первой Кодекса филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций, не являясь налогоплательщиками, выполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов.
Так, обособленные подразделения российских организаций, имеющие отдельный баланс и расчетный счет (текущий, корреспондентский) в соответствии с законами, регулирующими порядок взимания конкретных налогов, представляют в налоговые органы установленную для них в соответствии с законодательством налоговую декларацию (налоговый расчет) и документы, служащие основанием для исчисления и уплаты налога (бухгалтерскую и налоговую отчетность), и выполняют обязанность по уплате налогов и сборов, рассчитанных ими в соответствии с действующим законодательством о налогах и сборах на основании данных, отраженных в представленной ими бухгалтерской отчетности.
По организациям, в состав которых входят обособленные подразделения, не имеющие отдельного баланса и расчетного (текущего, корреспондентского) счета, также сохраняется порядок исчисления и уплаты налогов, установленный законами, регулирующими порядок взимания этих налогов.
Возникновение у филиала и исполнение им обязанностей, вытекающих из законодательства о налогах и сборах, а также норм иных отраслей права, имеющих отношение к налогообложению, не зависит от того, утверждено ли положение о филиале и действует ли последний на основании этого положения, издан ли в установленном порядке приказ о назначении руководителя филиала, указан ли филиал в учредительных документах юридического лица и т.п.
Таким образом, обособленные подразделения юридических лиц, в отношении которых не проведена процедура оформления в соответствии с пунктом 3 статьи 55 Гражданского кодекса Российской Федерации, но которые осуществляют на определенной территории все или часть функций юридического лица, должны признаваться налоговыми органами филиалами соответствующих юридических лиц, и, соответственно, юридическое лицо обязано встать на учет в налоговом органе по месту осуществления обособленным подразделением этого юридического лица его функций на определенной территории.