Полномочия представителя по договору - определяются особым договором о представительстве. В этом договоре определяется круг прав и обязанностей представителя в отношениях с представляемым. Если представитель выходит за пределы предоставленных ему полномочий, он обязан сообщить об этом представляемому и получить об этом соответственное согласие (общий принцип во всех государствах).
Торговые представительства и посредничества.
Представительство осуществляет интересы одной из сторон.
Представителями могут быть агенты, которые в правовом отношении представляют интересы того предприятия, служащими которого они являются ‑ они называются торговыми служащими и сами являются лицами заинтересованными. Он вступает в отношения с контрагентом в рамках своих служебных обязанностей и добивается заключения договора.
В качестве торговых служащих в ФРГ и Швейцарии выступают так называемые "прокуристы" ‑ это торговые служащие, которые имеют специальный документ ‑ "прокуру", который зарегистрирован в торговых реестрах.
Посредники - имеют своей целью добиться заключения договора между заинтересованными лицами, а сами они являются лицами незаинтересованными. Посредник стоит вне границ двух сторон.
Посредниками являются маклеры (ФРГ, Швейцария), куртье (Франция).
Маклер - лицо, профессионально занимающееся посредничеством. Маклер, как правило, по отношению к обеим сторонам договора выступает в качестве независимого посредника, в то время как представитель совершает юридические действия только для одной из сторон.
Представительство в праве Англии и США.
В отличие от Европы, где представительства урегулированы новыми законами, в Англии и США действует прецедентное право. В праве этих стран нет различия между законным и договорным представительством.
В праве этих стран используются понятия агенты и принципалы.
Агент ‑ это лицо, полномочия которого прямо выражены в соответствующем документе или предполагаются.
Принципал ‑ это лицо, которое контролирует агента. Это лицо, прямо заинтересованное в том, чтобы сделка состоялась.
Судебная практика Англии и США урегулировало правовое положение некоторых видов агентов, услуги которых используются во внешней торговле.
Консигнационные агенты или факторы - правовое положение в Англии определено законом о факторах 1889 года. Закон характеризует фактора как агента, который владеет товарами принципала, и он заинтересован эти товары продать. Принципал контролирует агента и заключение сделки.
Агент‑делькредере ‑ это агент, который за дополнительное вознаграждение гарантирует принципалу поступление покупной цены от покупателя. Он помогает продать товар и гарантирует поступление оговоренной выручки от найденного покупателя. За эту гарантию он берет дополнительную плату. Термин агент‑делькредере существует сейчас и в праве России.
Брокер ‑ лицо, которое не обладает товаром, но совершает подготовительные действия, необходимые для заключения договора, и выступает в качестве посредника на рынке.
Агент с исключительными правами ‑ пользуется исключительным правом на продажу товара принципала на определенной территории. Агенту выплачивается вознаграждение за продажи на закрепленной за ним территории, независимо от того, чьими усилиями они были осуществлены, в том числе и принципала.
Аукционист ‑ это агент, которому принципал передает товары для продажи с аукциона.
Коммерсанты и торговые сделки.
Коммерсанты ‑ это лица, которые ведут торговую деятельность в виде промысла, то есть профессионально.
По Торговому кодексу Франции: "Коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей профессиональной деятельности."
В России сейчас используется термин "предприниматель" вместо "коммерсанта".
Понятие "коммерсант" известно праву США, ФРГ, Англии.
Правовое положение предпринимателя определёно торговыми кодексами Европы и Единообразным торговым кодексом США. Они предусматривают специальные правила относительно деятельности лиц, ведущих торговую деятельность в виде промысла.
Эти правила касаются заключения и исполнения сделок, понимаемых в качестве торговых сделок или коммерческих, а также касаются всей деятельности коммерсанта.
Например, в статьях 632 и 633 Французского торгового кодекса говорится, какие сделки можно определить, как торговые. "Закон признаёт торговыми сделками всякую покупку движимого имущества для перепродажи в неизменном виде после обработки и подготовки к продаже, а также всякую покупку недвижимого имущества в целях его перепродажи, если только приобретатель не имел в виду построить здания и продать их целиком или отдельно помещения."
Законодательство ФРГ исходит из субъективного критерия как основного, указывая в параграфе 343 ГТУ, что “торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, которые относятся к ведению торгового предприятия”.
В качестве торговых сделок закон определяет все посреднические операции при покупке, подписки и продаже недвижимости, фондов, акций, долевых участий в товариществах, осуществляющих операции с недвижимостью, всякую валютную, коммерческую и банковскую операцию.
Особенности торговых сделок:
- для заключения и исполнения торговых сделок применяются особые нормы гражданского права, не действующие в отношение обычных сделок. Применяются торговые кодексы и специальные законы, например, в Англии "О деятельности лиц, ведущих торговый промысел" от 1979 года.
- споры, возникающие из торговых сделок, рассматриваются в специальных юрисдикционных органах, например, коммерческий суд, коммерческая (торговая) палата, в Англии ‑ коммерческий суд в составе высокого суда справедливости.
Выделение коммерсанта в особую категорию участника хозяйственного оборота преследует три основные цели (эти цели также объясняют существование самого торгового права):
1. Создать условия, способствующие быстроте осуществления коммерческих сделок и рассмотрения споров. Ослабить формализм заключения сделок ‑ сделка, например, может быть заключена по телефону.
2. Запретить специальное регулирование отношений по кредитованию, имеющих важную роль в предпринимательской деятельности, предоставить кредитору предпринимателя большие права и гарантии в получении платежа, чем это предусмотрено нормами гражданского права, например, возможна солидарная ответственность должников (а в гражданском праве это выполняется, только если предусмотрено в договоре).
3. Придание предпринимательской деятельности публичного характера, что обеспечивает защиту интересов государства и третьих лиц. Например, регистрация предприятия в торговом реестре, приобретение специальной лицензии, патента на ведение промысла с уплатой налога, ведение торговых книг, открытие собственного банковского счёта, выступление в хозяйственном оборотом под фирменным наименованием.
Коммерсанты - индивидуальные или коллективные - при осуществлении хозяйственной деятельности выступают под определенным именем или наименованием. Фирма по праву зарубежных стран ‑ это определённое имя или наименование предприятия. Назначением фирмы является идентификация коммерсанта.
Законы о торговых товариществах и другие предусматривают нормы о защите права на фирму.
Отличительная особенность европейского и англо‑американского права ‑ действует принцип истинности фирм. Если в название включена какая‑то фамилия, то он и должен являться одним из владельцев предприятия. Если предприятие продаётся, то только с согласия этого собственника, и имя его сохранятся тоже согласно очень строгим правилам и ограничениям. Если в названии определено направление деятельности предприятия (например, хлебобулочная), то там это и должно производиться.
В странах общего права существует принцип свободы фирм ‑ это может быть любое наименование.
Право на фирму возникает либо с момента регистрации предприятия, либо с момента использования фирменного названия в обороте.
Понятие фирма относится к личному неимущественному праву. Оно не подлежит отчуждению, а может быть передано только вместе с предприятием.
Юридическая ответственность за нарушение права на фирму (использование чужого наименования) выражается в форме возмещения материального и морального ущерба.
Торговые книги ‑ специальные книги, которые обязано иметь любое коммерческое предприятие. Они отражают имущество и хозяйственные операции коммерсантов.
Все торговые книги можно разделить на три вида:
1) Журнальная книга ‑ содержит сведения о всех хозяйственных операциях, долгах, о требованиях к третьим лицам.
2) Инвентарная книга ‑ книга содержит опись имущества, отражает баланс и счёт прибылей и убытков.
3) Деловая документация ‑ коммерческие счета, коммерческая корреспонденция.
Торговым книгам зарубежное законодательство придаёт очень большое значение. Они необходимы, чтобы:
- акционеры могли ознакомиться с деятельностью компании. Поэтому книги хранятся в течение определённого периода: во Франции и Швейцарии ‑ в течение 10 лет, в Германии ‑ 7 лет. Ознакомление с содержанием торговых книг ограничено. Круг лиц, которым разрешается, определяется специальными правовыми нормами.
- эти книги носят доказательственную силу в установление фактов хозяйственной деятельности.
Например, законодательство Франции признаёт выписку их торговой книги в судебной инстанции. А в Германии, Англии и США суд решает в каждом конкретном случае вопрос о доказательной силе книги.