Итак, точка отсчета принятия во внимание соответствующих факторов при назначении наказания должна находиться в указанном в санкции статьи Особенной части уголовного законодательства минимально необходимом в данном случае виде наказания (основного и дополнительного). Остается выяснить, какому размеру конкретного наказания она соответствует.
В литературе имеется суждение о том, что «недопустимо и некорректно смотреть на верхний предел наказания как на первый, начальный проект наказания». И с этим нельзя не согласиться. Иначе возможность учета будет относиться только к смягчающим и другим уменьшающим наказание обстоятельствам. Вопреки требованию закона принять во внимание имеющиеся отягчающие и прочие увеличивающие наказание обстоятельства уже будет невозможно. Вместе с тем, когда одновременно заявляется о том, что «первые размышления о наказании для осужденного, и тем более итоговые расчеты его конкретного... размера нужно начинать с минимума...»[125], логика изменяет автору ранее приведенного суждения. Возникает обратная картина, при которой наличие любого смягчающего или другого уменьшающего наказание обстоятельства неминуемо должно вести к назначению более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, хотя ст. 64 УК РФ предусматривает для этого далеко не любые обстоятельства.
Отсюда нельзя не прийти к иному, чем ранее приводилось, решению об искомой точке отсчета. Она должна находиться между полюсами границ минимально целесообразного в данном случае вида наказания из числа установленных в соответствующей статье Особенной части уголовного законодательства и составлять среднюю его величину. Таковая получается в результате деления пополам суммы нижнего и верхнего размеров соответствующего вида наказания.
Анализ рассмотренных в настоящем пособии вопросов назначения наказания, основанный на действующем уголовном законодательстве и практике его применения судами, позволяет сформулировать основные выводы, которые в обобщенном виде могут быть представлены в следующих положениях.
Факторами, определяющими индивидуализацию наказания, являются те, которые очерчены законодательными рамками (относящиеся к общим началам назначения наказания, указанные в ч. 3 ст. 60 УК РФ и характеризующие каждый из составляющих их элементов), а также находящиеся за пределами общих начал назначения наказания (судейское усмотрение, свойства личности и поведение потерпевшего, причины и условия, способствовавшие совершению преступления).
Назначение наказания - очень сложный и ответственный этап в рассмотрении уголовного дела. Поэтому все, что может облегчить труд судей, должно быть максимально использовано. Применение алгоритма принятия решения о наказании является насущной потребностью судебной деятельности и призвано способствовать формированию убеждения судей в том. что ими оценена вся информация, соблюдены законы мышления и логическая последовательность суждений, выполнены все требования закона об общих началах и специальных правилах назначения наказания, как в отдельности, так и в совокупности. Алгоритмизация процесса принятия решения о наказании обеспечивает четкое вычленение и учет всех фактов и обстоятельств, имеющих значение для правильной правовой оценки преступления и личности виновного.
Действующий уголовный закон содержит достаточные возможности для составления программы принятия решения о наказании (алгоритма индивидуализации). Она должна заключаться в последовательном, на разных уровнях детализации, с учетом достижений уголовно-правовой науки и иных отраслей знаний (логики, кибернетики и т.п.), решении вопросов наказания, предусмотренных уголовным законом, а также содержащихся в разъяснениях Пленума Верховного Суда РФ.
В связи с тем, что многие аспекты назначения наказания урегулированы уголовным законом недостаточно четко, а решение отдельных вопросов все еще носит дискуссионный характер представляется целесообразным:
1. Изменить редакцию ч.1 ст. 60 УК РФ, закрепив в ней положение о том, что наказание назначается «исходя из санкции статьи Особенной части настоящего Кодекса, и с соблюдением положений Общей части настоящего Кодекса».
2. Из ч. 3 ст. 60 УК РФ исключить указание на необходимость учета при назначении наказания характера общественной опасности, поскольку он должен учитываться законодателем при конструировании составов преступлений и определении санкций.
3. В силу запрета на назначение соответствующим лицам некоторых видов наказаний (ст. 49, 50, 53, 54, 88 УК РФ), если в статье Особенной части Уголовного кодекса они являются наиболее строгими, следование правилам ст. 62 к снижению наказания не приведет. Поэтому последнюю желательно после слов «максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания» дополнить словами «который может быть назначен виновному».
4. По нашему мнению следует отказаться от закрытости перечня отягчающих обстоятельств для чего следует дополнить ст. 63 частью второй, аналогичной по своему содержанию ч.2 ст. 61. «2. При назначении наказания могут учитываться в качестве отягчающих обстоятельств и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи».
5. При рассмотрении общих начал назначения наказания можно сделать вывод о том, что законодатель регламентировал правила назначения наказаний при наличии смягчающих вину обстоятельств (например, явка с повинной, заглаживание вреда и т.п.), вместе с тем необоснованно оставил без внимания порядок назначения наказаний при наличии отягчающих обстоятельств, безусловно некоторые из них следует признать особо отягчающими и назначать более строгое наказание.
5. Назначение наказания при наличии смягчающих обстоятельств привязанного к верхнему пределу самого строго наказания, как отмечалось выше необоснованно сужает возможность применения к осужденному мер уголовного принуждения. Следует привязать верхний предел к наказанию уже назначенному виновному лицу.
Нормативно-правовые акты
1. Конституция Российской Федерации. - М., Закон.-96 с.
2. Уголовный кодекс Российской Федерации. М. ТК Велби. 2005.-144 с.
3. Уголовный кодекс 1960 года. М. Юрид. издат. 1980.- 156 с.
4. Уголовный кодекс 1922 года. М. Юрлитиздат 1961.- 214 с.
5. Уголовный кодекс 1926 года. М. Юрлитиздат 1961.- 288 с.
6. Уголовное уложение 1903 г. СПб. Нева. 1999.- С.120.
Научная и специальная литература
7. Анашкин Г.З. Справедливость назначения уголовного наказания // Советское государство и право. - 1982. - № 7. - С.64.
8. Бажанов М.И. Назначение наказания по советскому уголовному праву. Киев, 1980. – 128 с.
9. Барак А. Судейское усмотрение / Перевод с английского Лисин А.Ю. - М.: Изд-во НОРМА, 1999. – 246 с.
10. Безнасюк А.С., Толкаченко А.А. Уголовные наказания военнослужащих: теория, законодательство, практика. – М., Норма 1999.- 322 с.
11. Беккариа Ч. О преступлениях и наказаниях. - М.: Фирма «Стелл», ППА БИМПА, 1995. – 544 с.
12. Белогриц-Котляревский Л.С. Основные черты истории уголовного права. Киев, 1893. – 340 с.
13. Беляев В. Г. Применение уголовного закона. Волгоград 1998. – 226 с.
14. Брайнин Я.М. Уголовный закон и его применение. - М.: Юрид. лит., 1967.-202 с.
15. Бриллиантов А.В. Дифференциация наказания: уголовно-правовые и уголовно-исполнительные аспекты: Автореф. дисс. докт. юрид. наук. М., 1998.- 26 с.
16. Бриллиантов А. Новые законодательные подходы к уголовному наказанию //Законность.- 2004. - № 3.-С.15.
17. Буранов Г. К. Отягчающие наказание обстоятельства в уголовном праве России. Автореф. дис.. канд. юрид. наук. Ульяновск. 2002.- 24 с.
18. Бурлаков В.Н. Личность преступника и назначение наказания: Учебное пособие. Л., 1986.- 98 с.
19. Бушуев Г.И. Судья в уголовном процессе. - М., Юрид. лит., 1984. – 262 с.
20. Васильев Н.В. Принципы советского уголовного права: Учебное пособие. М., Юридиздат1983.- 102 с.
21. Вопросы кибернетики и право/Отв. ред. Кудрявцев В.Н. - М.: Наука, 1967.- 164 с.
22. Герцензон А. А. О проблеме наказания // Советское государство и право. - 1960. - № 1. - С. 67.
23. Грошевой Ю.М. Проблемы формирования судейского убеждения в уголовном судопроизводстве. - Харьков: «Вища школа», изд-во при Харьковском ун-те, 1975. – 340 с.
24. Грошевой Ю.М. Теоретические проблемы формирования убеждения судьи в советском уголовном судопроизводстве. Автореф. дисс. канд. юрид. наук. - Харьков, 1975. – 26 с.
25. Жижиленко А.А. Очерки по общему учению о наказании. Пг., 1923. – 452 с.
26. Загорский Г.И. Судебное разбирательство по уголовному делу. — М.: Юрид. лит., 1999. – 144 с.
27. Зайцева Л.В. Алгоритмические языки и программирование. М.: Изд-во Московского государственного горного ун-та, 1996. – 322 с.
28. Захарян Г.С, Соучастие и индивидуализация наказания. // Советская юстиция. - 1989. - № 5. - С. 9.
29. Злобин Г.А., Келина С.Г., Яковлев AM. Советская уголовная политика: дифференциация ответственности // Советское государство и право. -1977. -№ 9. - С. 60.
30. Зубов B.C. Справочник программиста. Базовые методы решения графовых задач и сортировки. - М: Информационно-издательский Дом «Филинъ», 1999. – 122 с.
31. Иванов А.А. Российская правовая наука рубежа XIX-XX веков и формирование личностного подхода в наказании //Журнал российского права.- 2005. - № 5.- С.80.
32. Иванова А.Т. Смягчающие ответственность обстоятельства в советском уголовном праве: Дисс. канд. юрид. наук. М., 1972. – 166 с.
33. Игнатов А.Н. Некоторые аспекты реформирования уголовного законодательства//Журнал российского права.- 2003. - № 9.- С.67.
34. Иногамова-Хегай О.И. Конкуренция норм уголовного права. М., Норма 2001. – 114 с.
35. Карпец И.И. Индивидуализация наказания в советском уголовном праве. М., Юридиздат. 1961. – 190 с.
36. Качурин Д.В. Общие начала назначения наказания//Российский судья. – 2002.- № 8.- С.25.
37. Кашепов В.П. Об особенностях современного уголовно-правового законотворчества //Журнал российского права.- 2005. - № 4. – С.91.
38. Келина С. Г., Кудрявцев В. Н. Принципы советского уголовного права. М., Юридиздат. 1990. – 204 с.