*для некоммерческих организаций характерна распорядительная процедура создания - юридическое лицо считается созданным с момента принятия органом государственной власти решения о создании; также есть еще разрешительный порядок(для создания и деятельности организации необходимо решение антимонопольного органа).
В отличие от России, на Западе более распространена заявительная (явочная)процедура регистрации. Она считается более совершенной с точки зрения реализации принципа свободы предпринимательства - лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью, когда оно об этом объявит, а сама государственная регистрации возможна позднее.
Юридическое значение государственной регистрации:
- с момента государственной регистрации юридическое лицо наделяется правоспособностью, физическое лицо, получает право заключать сделки как предприниматель;
- данные о предпринимателях заносятся в государственный реестр, из которого заинтересованные лица могут получать необходимую информацию; кроме того, ведется статистический учет создаваемых субъектов предпринимательской деятельности для регулирования экономики
- у предпринимателей возникают налоговые обязанности, а также обязанности по уплате сборов и платежей (например, платежи во внебюджетные фонды).
В целом, субъект предпринимательской деятельности считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (или индивидуальных предпринимателей). Основанием для внесения записи является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом.
2. В настоящее время регистрирующим предпринимателей органом являются территориальные органы Федеральной налоговой службы (ФНС). Сам механизм государственной регистрации регламентирован Федеральным законом от 8 августа 2001«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – ФЗ «О государственной регистрации»).
Государственная регистрация юридического лица при его создании осуществляется по месту нахождения его исполнительного органа (то есть регистрация осуществляется по указанному в заявлении юридическому адресу фирмы). По общему правилу государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня предоставления документов в регистрирующий орган.
В ФЗ «О государственной регистрации» дается перечень документов, необходимых для регистрации:
* при этом, к отдельным видам юридических лиц специальными законами могут устанавливаться дополнительные формальности.
1)Заявление о государственной регистрации;
* есть специальная форма этого заявления, она утверждена Постановлением Правительства от 19 мая 2002 г.
2) Квитанция об уплате государственной пошлины;
*в настоящее время за государственную регистрацию юридических лиц взимается государственная пошлина в размере 2 тыс. руб. (ст.333.33 Налогового кодекса РФ)
3) Документы о создании (в частности, протокол общего собрания учредителей);
4) Учредительные документы (в частности, устав);
* вообще требования к учредительным документамформулируются в Федеральных законах, посвященным конкретным юридическим лицам.
Для коммерческих юридических лиц (а именно они, как правило, и являются субъектами предпринимательской деятельности) дополнительно требуется внесение уставного капитала, который выполняет гарантийную функцию. При этом ни один из учредителей не может быть освобожден от внесения вклада в уставный капитал. Действующее законодательство фиксирует минимальные размеры уставного капитала, сроки его оплаты учредителями и правовые последствия неполной оплаты учредителями своих вкладов в уставный капитал.
Минимальные размеры уставного капитала:
- ОАО, муниципальное унитарное предприятие – 100 тыс. рублей;
- ООО, ЗАО, производственный кооператив – 10 тыс. рублей;
- Государственное унитарное предприятие – 500 тыс. рублей.
* раньше расчет производился в МРОТ (минимальный размер оплаты труда), который считался из 100 рублей – например, для ООО минимальный размер уставного капитала составлял 100 МРОТ.
На момент создания учредители ООО обязаны оплатить 50% суммы уставного капитала, учредители АО должны оплатить не менее 50% суммы в течение четырех месяцев с момента государственной регистрации. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала должна быть оплачена учредителями в течение 1 года с момента создания юридического лица. Юридическое лицо, уставный капитал которого не оплачен полностью не имеет права заключать сделки, кроме сделок связанных с учреждением (заключенные сделки признаются ничтожными).
Существует два способа внесения вкладов в уставный капитал:
- денежными средствами;
- имуществом или иными активами,
Во втором случае имущество должно иметь денежную оценку (вещи, ЦБ, права пользования имущественными объектами). В качестве вклада в уставный капитал не могут быть внесены личные неимущественные блага как неразрывно связанные с личностью гражданина. Денежная оценка неденежного вклада производится по решению участников (учредителей)юридического лица. В определенных случаях требуется оценка независимого оценщика (например, любой неденежный вклад в АО).
Учредители, оплатившие уставный капитал, утрачивают право собственности на указанное имущество, либо право пользования им. При этом, участники (учредители) приобретают к созданной организации либо обязательственное, либо вещное право требования.
Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей производится по месту их жительства. Она осуществляется в день предоставления документов.
Для регистрации индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляется:
1) Заявление о государственной регистрации;
2) Копия документа, удостоверяющего личность заявителя;
3) Квитанция об оплате государственной пошлины (400 рублей).
Заявление удостоверяется подписью заявителя, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (также и у юридических лиц также).
Согласно п.4 ст.11 ФЗ «О государственной регистрации» регистрирующий орган (а не предприниматель!) в течение не более 5 рабочих дней с момента государственной регистрации представляет необходимые сведения в государственные органы (Пенсионный фонд, Фонд социального страхования, Госкомстат России и др.).
3. В настоящее время действует следующие основания к отказу в государственной регистрации (Ст.23 ФЗ «О государственной регистрации»)
1) На регистрацию поданы не все требуемые документы;
2) Документы поданы в ненадлежащий орган;
3) Учредителем юридического лица является юридическое лицо, о котором в реестре юридических лиц сделана запись о ликвидации.
Применительно к индивидуальному предпринимателю закон устанавливает еще три самостоятельных основания:
- если не утрачена их регистрация в статусе индивидуального предпринимателя (ранее приобретенная);
- если не истек один год с момента признания лица банкротом, либо его предпринимательская деятельность прекращена в принудительном порядке;
- если лицо лишено права заниматься предпринимательской деятельностью на основании приговора суда.
В настоящее время многие ученые считают, что основания к отказу в государственной регистрации формулируются чрезмерно узко и не предусматривают многих фактических ситуаций (например, предоставление порочных документов; документов, содержащих сведения не соответствующие действующему законодательству и т.д.). Судебная практика в настоящее время допускает в таких случаях отказ в государственной регистрации со следующей аргументацией. Для действительности заявления о государственной регистрации требуется наличие в нем всех надлежащим образом заполненных граф, реквизитов и т.д. Если же документ содержит недостоверные сведения, то их как бы нет, следовательно, отсутствуют все необходимые реквизиты, поэтому документ не считается представленным.
Для некоторых частных случаев существуют разъяснения компетентных органов, например, письмо ФНС от 1 февраля 2005 г. Если по данному адресу регистрация невозможна (так как там регистрируется много фирм), отказ в регистрации возможен в двух случаях: - собственник сообщает, что этих фирм у него нет; - правоохранительные органы сообщают такие же сведения.
Также закон (ГК РФ и ФЗ «О государственной регистрации») допускает возможность последующей ликвидацииюридического лица в случае допущенных при его создании нарушений закона, если они имеют грубый и неустранимый характер (например, регистрация по украденному паспорту). Такое решение принимает суд по заявлению компетентного органа (например, налоговой инспекции).
Решение об отказе в государственной регистрации обязательно должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные в законе (ссылка на п.1 ст.23 ФЗ «О государственной регистрации»).
4. Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в административном (в вышестоящий орган) и в судебном порядке. Все споры по созданию, реорганизации, ликвидации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей подведомственны арбитражным судам.
*это касается только коммерческих юридических лиц, некоммерческие организации по этим же спорам обращаются в суды общей юрисдикции
Срок, в который возможно обжалование незаконного отказа составляет 3 месяца. Доказывать свою правоту должен налоговый орган (то есть законность отказа в регистрации). Помимо возможности обжалования отказа в государственной регистрации, заинтересованные лица вправе потребовать возмещения убытков, причиненных незаконным отказом.