Полное товарищество тесно связано с судьбой каждого из товарищей, поэтому его существование, как правило непродолжительно. Правда коммандитное товарищество частично устраняет этот недостаток полных товариществ, но в нём вкладчики играют весьма второстепенную роль, сводящуюся в лучшем случае к контролю за действиями полных товарищей.[43]
Общество же с ограниченной ответственностью позволяет более гармонично сочетать личный элемент и элемент материальный. Правда, надо признать, что ООО в отличии от товарищества - объединение капиталов, а не лиц (что не исключает личного участия вкладчиков в делах ООО). Вот почему вкладчик ООО может одновременно быть членом нескольких обществ, в том числе однородных по характеру деятельности. Да и участвовать в ООО вправе любые лица, а не только профессиональные предприниматели.[44]
Участники ООО могут быть как физические лица, за исключением лиц без гражданства, так и юридические лица, в том числе и иностранные юридические лица, в соответствии с законодательством.
В качестве участников общества не могут выступать органы государственной власти и управления. Однако они могут быть фактическими участниками, в случае, например, когда акционерное общество, где более 50% акций принадлежит государству, является участником общества.[45]
ООО может быть создано и одним лицом.
Привлечение участников (пайщиков) к членству в учреждаемом обществе путём публикации объявлений запрещается (п.71 Положение 500).
В период деятельности общества участники не вправе требовать возврата своего паевого вклада(п.23 и п.81 Положения 500).
Определённые гарантии получают и кредиторы, поскольку им заранее известен характер ответственности участников, ещё до вступления в деловые отношения с ООО.[46]Так действующее законодательство и новый ГК РМ содержат требование о том чтобы фирменное наименование общества содержало полное или сокращенное словосочетание на государственном языке:"societatecuraspunderelimitata" или "S.R.L.".
Законодатель пытаясь предотвратить возможные злоупотребления, связанные с ограниченной ответственностью, ввёл нормы, затрудняющие при выходе участника из ООО переход доли третьим лицам.
Согласно первой из них(ст.152 ГК РМ) участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли выбывающего участника(её части), пропорционально размерам своих долей, если иное не предусмотрено учредительным документом.
Согласно второй (ст.152 ГК РМ) учредительным документом может быть предусмотрено ограничение относительно свободного отчуждения участником доли(её части) в ООО - супругу; родственникам и свойственникам прямой линии до второй степени родства включительно; другим участникам и обществу.
Третья норма (ст.151 ГК РМ) предоставляет обществу право самому выкупить полностью оплаченную долю лица, пожелавшего его покинуть; от наследников умершего участника; в случае принудительного исполнения требований кредитора участника; в случае исключения участника.
Участники имеют следующие права(ст.115 ГК РМ):
· на участие в управлении делами общества;
· на получение информации о деятельности, включая право на ознакомление с бухгалтерскими книгами и иной документацией общества;
· на участие в распределении прибыли ( пропорционально своей доли в уставном капитале);
· на ликвидационную квоту( пропорционально своей доли в уставном капитале);
В уставе этот перечень может быть дополнен.
Учредительным документом может быть предусмотрен и другой порядок распределения прибыли и активов помимо указанного выше, но никто не может иметь право на всю прибыль, полученную ООО и не может быть освобождён от потерь понесённых ООО.(ст.115 п.2 ГК РМ)
Участники ООО вправе требовать от имени общества от других участников возмещения причинённых ими убытков, если органы управления отказываются сделать это.(ст.115 п.3 ГК РМ)
Наряду с правами на участников ООО возлагаются и определённые обязанности(ст.116 ГК РМ):
· по внесению вклада в уставный капитал в порядке , размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительным документом;
· по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности общества;
· по сообщению обществу информации об изменениях места жительства(нахождения), имени(наименования) и другой информации необходимой для осуществления прав и исполнения обязанностей общества и его участника.
Уставом могут быть предусмотрены и другие обязанности, например по внесению дополнительных имущественных взносов(ст.149 п.7 ГК РМ).
Учредительными документами общества являются устав и учредительный договор.
Учредительный договор призван урегулировать отношения учредителей (участников) между собой по поводу создаваемого общества, его деятельности, но прежде всего на момент создания общества.
Устав - главный корпоративный акт ООО, своего рода конституция общества. В нём могут быть установлены любые нормы которые сочтут необходимыми участники ООО, не противоречащие закону.
Более подробно о содержании и значении учредительных документов будет изложено в следующей главе( § 2.2).
Наличие обязательственных отношений между участниками общества. Так внутренние отношения в обществе состоят из отношений участников между собой и участников с обществом. Факт существования учредительного договора, подписанного участниками, подразумевает существование прав и обязанностей участников по отношению друг к другу на весь период функционирования общества. Права и обязанности участников носят длящийся характер и учредительный договор не прекращает своё действие с момента регистрации общества.
ООО хотя и основано на объединении капиталов (как акционерное общество) и не предусматривает обязательного участия лиц, создающих его, в производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности общества, предполагает вместе с тем, установление более тесных корпоративных и экономических связей между собой его участниками и обществом, чем скажем в акционерном, что проявляется в особом порядке вступления ООО; допускаемом законодательством ограничении в принятие в его состав новых лиц; ограничение допускаемом законодательством для участников на осуществление деятельности, аналогичной деятельности, которую осуществляет общество(ст.116 ГК РМ); порядок выкупа обществом доли, принадлежащей участнику (ст.151 ГК РМ);порядок отчуждения доли в ООО(ст.152 ГК РМ); исключение участника из состава ООО(ст.154 ГК РМ) и ряде других, характерных именно для этих структур особенностей. В то же время ООО довольно близки с закрытыми акционерными обществами.
Данные отношения возникают на основе гражданско-правового договора, которым является учредительный договор, связывают определённых лиц и имеют своим содержанием обязанность совершение активных действий, т.е. это типичные обязательственные правоотношения.
ООО обязано, образовать резервный капитал в размере не менее 10% уставного капитала, согласно ст.148 ГК РМ, в отличии от п.103 Положения 500, который обязывает создавать обществом резервный фонд в размере установленном уставом, но не менее 15% уставного фонда. Правительству, в случае вступления в силу ГК РМ (в безизменном виде ст.148), следует внести соответствующие изменения в Положение 500, дабы устранить несоответствие.
Резервный капитал может быть использован только для покрытия убытков ООО либо для увеличения уставного капитала. Резервный капитал ООО образуется посредством ежегодных отчислений из прибыли общества в размере не менее 5% чистой прибыли до достижения размера, установленного учредительным документом. Если стоимость чистых активов общества станет меньше размера уставного капитала и резервного капитала, отчисления в резервный капитал возобновляются.(ст. 148 ГК РМ)
Существенной особенностью ООО является возможность без особых трудностей увеличить или уменьшить уставный капитал. Увеличение, правда, возможно только после полной оплаты всеми участниками своих вкладов(п.100 положения 500).В акционерном обществе это сопряжено с большими трудностями (размещение дополнительной эмиссии акций, приобретение собственных акций), а в полных товариществах как увеличение, так и уменьшение складочного капитала достижимо только при единогласии(ст.122 ГК РМ).
Для ООО решение об увеличении или уменьшении капитала принимается общим собранием пайщиков(участников), при наличии кворума и при участии в голосовании 3/4 присутствующих на собрании пайщиков(п.99 Положения 500).
В случае увеличения уставного фонда за счёт внесения новых паевых вкладов, участники общества, в течении 30 дней с момента регистрации увеличения, имеют преимущественное право вносить новые паевые вклады пропорционально достоинству своих их паевых свидетельств. В случае увеличения уставного фонда за счёт прибыли общества, паевые вклады участников соответственно увеличиваются, а достоинство паевых свидетельств соответственно меняется.(п.101 Положения 500).
В случае уменьшения уставного фонда, Правление обязано, в течении 30 дней после регистраций соответствующего решения, сообщить об этом в печати. В объявлении кредиторы общества извещаются о необходимости предъявление ими своих требований обществу в двух месячный срок со дня опубликования объявлений. Если в предусмотренный срок претензии от кредитов не поступило или претензии удовлетворены, производятся регистрация уменьшение уставного дохода( п. 102 Положения 500).