2. Срочные сделки в литературе называются также деривативами, или производными инструментами. Срочные сделки характеризуются тем, что момент заключения сделки и момент ее исполнения не совпадают, исполнение обязательства по таким сделкам отстает от заключения во времени. Именно в этом и заключается отличие срочных сделок от кассовых. Промежуток времени (срока) между заключением договора и его исполнением у срочных сделок намного больше, нежели у кассовых. Об этом говорит и указание Центрального банка – «исполнение кассовой сделки осуществляется сторонами не позднее второго рабочего дня после дня ее заключения», а «исполнение срочной сделки осуществляется сторонами не ранее третьего рабочего дня после дня ее заключения». Следующая особенность срочных сделок в том, что в большинстве срочных сделок договор исполняется не реальной поставкой биржевого актива, а взаиморасчетом между сторонами, т.е. договор исполняется преимущественно выплатой разницы между договорной ценой и ценой, установленной биржевой котировкой в день исполнения обязательства. Следующим отличительным признаком срочной сделки, позволяющим отграничить последнюю от кассовой, является предмет договора. Если предмет кассовых сделок – биржевой актив, который реально (физически) может быть передан контрагенту, то при срочных сделках предметом договора могут быть (помимо предметов кассовых сделок) и финансовые индексы, погода и итоги президентских выборов, поставка которых реально невозможна, и эти сделки исполняются исключительно путем взаиморасчетов между сторонами. В России отсутствует определение срочной сделки на уровне закона. Понятие срочной сделки дается только в проекте федерального закона «О срочном рынке», в ст. 3 которого указывается, что срочная сделка – это соглашение сторон, определяющее их права и обязанности в отношении базисного актива в установленную дату в будущем (или в течение установленного периода в будущем), порядок и условия осуществления которых определяются правилами организатора торговли либо непосредственно соглашением сторон. В определении подчеркивается, что исполнение этого рода договоров и их заключение не совпадают по времени, т.е. исполнение отстает по времени от их заключения. Учитывая то, что фьючерсные и опционные контракты относятся к срочным сделкам, что подтверждает анализ законодательства, непонятен подход к этому вопросу Комиссии по товарным биржам при МАП России. Так, в письме ГКАП от 30 июля 1996 г. говорится, что фьючерсные и опционные сделки, в отличие от форвардных, не являются срочными сделками и на них не распространяются нормативные акты, касающиеся срочных сделок. Однако это не так, в понятие «срочные сделки» входят как форвардные, так и фьючерсные, и опционные контракты, т. к. все эти сделки отвечают признакам срочной сделки, момент исполнения по указанным договорам отстает от момента их заключения. Группа срочных сделок, в свою очередь, может быть разделена на три подгруппы.
1. Расчетные срочные сделки – сделки, исполнение которых осуществляется исключительно путем взаиморасчета между контрагентами. По таким сделкам сторона договора обязуется выплатить разницу между договорной ценой и котировочной биржевой, сформированной к сроку исполнения договора. К примеру, на одесской бирже большую часть сделок на поставку хлеба составляли сделки на разность.
2. Поставочные срочные сделки – сделки, исполнение которых осуществляется путем реальной поставки биржевого актива через определенный срок, установленный биржей, по цене, определенной в момент заключения договора. Круг предметов такой сделки уже, чем у сделки на разницу, т. к. реальная поставка финансовых, погодных и президентских индексов невозможна, и они не могут выступать предметом поставочных срочных сделок.
3. Комбинированные срочные сделки – это сочетание двух предыдущих срочных сделок. Такую возможность дает действующее российское законодательство. Так, пункт 2.4 Постановления ФКЦБ №9 говорит о возможности заключения расчетного фьючерсного контракта, сторона по которому может изменить условия поставки и превратить расчетный фьючерсный контракт в поставочный, и наоборот – изменить поставочный фьючерсный контракт на расчетный.
Комбинированная группа сделок сочетает в себе элементы кассовых и срочных. Примером такой сделки могут выступать сделки РЕПО и СВОП. Понятие сделки РЕПО дается в правилах ММВБ, где в п. 1.1.28 указывается: «Сделка РЕПО – сделка с ценными бумагами, состоящая из двух частей, даты исполнения которых определяются кодом расчетов. По первой части сделки РЕПО в дату ее заключения продавец ценных бумаг обязан поставить ценные бумаги, а покупатель обязан уплатить денежные средства; в дату исполнения второй части сделки РЕПО покупатель ценных бумаг по первой части сделки РЕПО обязан поставить ценные бумаги, а продавец по первой части сделки РЕПО обязан уплатить денежные средства в соответствии с условиями заключенной сделки РЕПО». Таким образом, в данной конструкции реализуются элементы и кассовых, и срочных сделок, в первой части осуществляется немедленная поставка, во второй – поставка осуществляется через определенный промежуток времени в будущем. Биржа и биржевые сделки представляют собой часть финансового рынка государства, постоянно развивающегося, где появляются новые и современные договорные формы, требующие тщательного анализа. В свою очередь, понимание феномена указанных договоров позволяет выработать единообразный подход к их регулированию. Развитый финансовый рынок – показатель экономического роста государства, где превалируют рыночные отношения. Россия выбрала путь рыночных отношений, но законодательный пробел, существующий в биржевой сфере, является существенной преградой к экономическому росту государства. Законодатель должен своевременно отреагировать на современные тенденции и новшества в биржевой сфере, что позволит создать адекватное правовое пространство, вовлечь в биржевые отношения все больше и больше участников, экономически активизировать население, привлекать инвестиции, остановить вывоз капитала из государства и т.д. Все это позволит России выйти из финансового кризиса и стать экономически развитым государством с мощной финансовой инфраструктурой.
Биржа как юридическое лицо представляет собой организацию, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.
В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.
Учредители товарной биржи, в зависимости от организационно-правовой формы в которой она создается, могут иметь в отношении ее обязательственные права (организационно-правовая форма хозяйственных обществ) или не иметь в отношении ее имущественных прав (некоммерческое партнерство).
Биржа как юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в ее учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
Поскольку деятельность товарных бирж подлежит лицензированию, то такой деятельностью товарная биржа может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
Правоспособность товарной биржи как юридического лица возникает в момент ее создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц.
Право товарной биржи как юридического лица осуществлять биржевую деятельность возникает с момента получения соответствующей лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия.
В зависимости от того, в какой организационно-правовой форме учреждается товарная биржа, она может быть признана организацией, преследующей извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (т.е. коммерческой организацией) либо не имеющей извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющей полученную прибыль между участниками (некоммерческой организацией).
Товарная биржа, учреждаемая как коммерческая организация, может создаваться в форме хозяйственных обществ (акционерных и с ограниченной ответственностью).
Товарная биржа, являющаяся некоммерческой организацией, может иметь организационно-правовую форму некоммерческого партнерства[35].
Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.