Штамм микроорганизма, культуры клеток растений и животных означает совокупность клеток, имеющих общее происхождение и характеризующихся одинаковыми устойчивыми признаками. Штамм микроорганизма, культуры клеток растений или животных означает совокупность клеток, имеющих общее происхождение и характеризующихся одинаковыми устойчивыми признаками. Штаммы составляют основу биотехнологии и применяются в лечебных, профилактических целях, в качестве стимуляторов роста и т.д. Создание штаммов предполагает отыскание нужной среды для микроорганизмов, оптимального температурного режима, выявление средств, способствующих их росту и сохранению, и т.п. К штаммам относятся индивидуальные штаммы (например, штаммы традиционных микроорганизмов – бактерии, микроскопические грибы, дрожжи и т.д.) и консорциумы микроорганизмов.1
Технические решения, относящиеся к продукту или к способу, признаются изобретениями, если они обладают следующими тремя признаками:
1) являются новыми;
2) имеют изобретательский уровень;
3) промышленно применимы.
Новизна - изобретение ново, если оно не известно из уровня техники. А сам уровень техники - это всевозможные общедоступные сведения: самые разнообразные публикации, сведения об использовании или открытой демонстрации изобретения. Введение этого критерия направлено на предотвращении е выдачи патентов в отношении технических решений, уже известных обществу.
Сведения относятся к числу общедоступных (общеизвестных), если любые лица могут с ними ознакомиться, то есть имеют принципиальную возможность такого ознакомления. При этом не имеет значения, где, в каком месте эти сведения стали общедоступны. В ст. 1350 ГК говорится об общедоступности этих сведений "в мире", то есть не только в России, но и за рубежом. Специалисты употребляют в связи с этим термин "мировая новизна". В мире в качестве критерия принимаются различные степени распространения информации. Пожалуй, крайний подход был закреплен в Патентном Законе Великобритании 1949 года, согласно которому достаточно было, чтобы информация об изобретении попала в руки одного лица, имеющего право на свободное использование этой информации и не связанного обязательствами о конфиденциальности[2].
Если сведения содержатся в литературном произведении, то язык, на котором написано это произведение, не имеет значения для признания их общедоступными. Если за доступ к сведениям необходимо внести определенную плату, причем ее может внести любое лицо, такие сведения считаются общедоступными.
При установлении новизны изобретения уровень техники оценивается на определенную дату. Абзац 3 п. 2 ст. 1350 ГК РФ указывает, что уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными "до даты приоритета изобретения".
"Дата приоритета (первенства) изобретения" - это обычно либо дата поступления заявки в Роспатент, либо дата поступления заявки в иностранное патентное ведомство (в последнем случае - если испрашивается так называемый "конвенционный приоритет" - приоритет на основе Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 года; см. ст. 1382 ГК РФ).
Сведения, которые стали общедоступными в дату приоритета изобретения или позже, не учитываются при определении новизны изобретения. Это очень важно помнить, потому что на проверку изобретения по существу (экспертизу изобретения), публикацию заявки и выдачу самого патента уходит много месяцев (а иногда и несколько лет) после даты приоритета изобретения. Тем не менее на такие изобретения выдаются патенты, поскольку они были новыми до даты приоритета.
При оценке новизны изобретения дата, на которую определяется уровень техники, непосредственно предшествует дате приоритета; к сожалению, прямого указания об этом в ГК РФ не содержится.
Из изложенного общего правила об определении новизны изобретения есть несколько исключений, то есть таких случаев, когда новизна определяется иначе.
В некоторых подобного рода ситуациях, хотя сведения попадают в уровень техники и становятся общеизвестными в определенную дату, они считаются включенными в уровень техники с другой, более ранней даты. Речь идет о случаях подачи в Роспатент заявки на аналогичное изобретение другим заявителем, причем такой другой заявки, которая имеет более ранний приоритет. Если такая заявка будет опубликована или если на основе этой другой заявки будет выдан патент, изобретение, являющееся предметом этой другой заявки, включается в уровень техники с более ранней даты - даты приоритета изобретения (абз. 4 п. 2 ст. 1350 ГК РФ).
В другом, тоже исключительном случае общедоступные сведения не включаются в уровень техники, или, как говорят специалисты, "не порочат новизну" заявленного изобретения. Речь идет о том случае, когда сам изобретатель, создав изобретение, под влиянием нахлынувшего на него чувства восхищения собой (или по другим аналогичным причинам) сообщил о своем изобретении в журнал, в газету или сделал доклад до подачи заявки на получение патента на изобретение. С момента такой публикации изобретение уже не является новым. Тем не менее, если автор в течение шести месяцев после такой публикации, подаст заявку и в случае необходимости докажет, что в публикации было раскрыто именно его изобретение, такая публикация не будет учитываться, не будет "порочить новизны изобретения" (п. 3 ст. 1350 ГК РФ).
Техническое решение может быть признано изобретением, если оно "имеет изобретательский уровень". В Кодексе этот признак пояснен очень кратко: "Изобретение имеет изобретательский уровень, если для специалиста оно явным образом не следует из уровня техники" (абз. 2 п. 2 ст. 1350 ГК).
В научной литературе понятие "изобретательский уровень", напротив, толкуют очень подробно[3], хотя при этом полной ясности все же не достигается. Определять изобретательский уровень должен не "специалист в данной области техники" и не "случайное лицо", а "лицо, которое способно понять как само изобретение, так и те сведения из уровня техники, которые могут иметь отношение к изобретению".
В целях проверки промышленной применимости заявленного изобретения от заявителя требуется указание назначения объекта его изобретения. Заявитель может показать промышленную применимость в материалах своей заявки, описав средства и методы, с помощью которых возможно осуществление изобретения в том виде, как оно охарактеризовано в пунктах формулы изобретения. Другой вариант - сослаться на такие средства и методы, описанные в источнике, ставшем общедоступным до даты приоритета изобретения. При таком подходе учитывается лишь принципиальная возможность использования изобретения и не принимаются во внимание целесообразность, качество или результат такого использования, поскольку предполагается, что эти факторы должны проявляться на рынке в условиях конкурентной борьбы, а не в предварительных оценках административных органов[4].
Таким образом, если на момент подачи промышленная реализация изобретения была невозможна, но условия для этого появились позже, то заявителю будет отказано в выдаче патента. В советское же время можно было получить охранный документ на них. Например, реактивные летательные аппараты были запатентованы в СССР в 1920 -30-хх гг., а практически стало возможным их строительство лишь в конце 1940-х гг[5].
Можно также указать на норму п. 5 ст. 1350 ГК, которая устанавлявает перечень объектов, не являющихся изобретениями:
1) открытия;
2) научные теории и математические методы;
3) решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;
4) правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;
5) программы для ЭВМ;
6) решения, заключающиеся только в представлении информации.
В соответствии с настоящим пунктом исключается возможность отнесения этих объектов к изобретениям только в случае, когда заявка на выдачу патента на изобретение касается этих объектов как таковых.
А согласно п. 6 ст. 1350 ГК не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения:
1) сортам растений, породам животных и биологическим способам их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;
2) топологиям интегральных микросхем.
Формулировка ГК содержит закрытый перечень, в то время как положение аналогичной статьи Патентного закона путем применения конструкции "в частности" делало перечень изъятий из правовой охраны открытым. Что касается сущности перечня и входящих в его состав объектов, то, во-первых, следует отметить неизменность оговорки о том, что все изъятия действуют только в случае, когда заявка на выдачу патента на изобретение касается этих объектов как таковых. Такая оговорка позволяла отклонять заявки на изобретения, суть которых сводилась к административным или программным схемам. Во-вторых, дополнительно в перечень непатентоспособных объектов введены способы получения сортов растений и пород животных. При этом правовой охране подлежат микробиологические способы и продукты, полученные такими способами. В-третьих, на решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали, правовая охрана не распространяется в соответствии с п. 4 ст. 1349 ГК, т.е. такие объекты не могут быть запатентованы никаким образом и не подпадают ни под какой из видов патентуемых объектов.
Правовая охрана в качестве изобретений не предоставляется также любым, в том числе техническим решениям, противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали.
Указание на данный перечень объектов не означает, что указанные объекты вообще исключаются из сферы правовой охраны. Напротив, большинство из них при соответствии их установленным в законе критериям охраняется правом, однако не в качестве изобретений, а как иные объекты интеллектуальной собственности. Например, проекты планировки сооружений, зданий, территорий охраняются в качестве произведений архитектуры; предложения, определяющие внешний вид изделий, могут быть признаны промышленным образцом; в качестве самостоятельных объектов охраны выступают топологии интегральных микросхем и и.д. Имеется ввиду, что названные объекты не признаются изобретениями, они не являются техническими решениями задач, т.е. не подпадают под понятие устройства, способа, вещества или штамма[6]. (Приложение 1).