Наряду с этим следует отметить, что попечительство может устанавливаться не только над частично или ограниченно дееспособными гражданами, но и над дееспособными лицами, которые по состоянию здоровья не могут самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности, например, инвалиды по зрению. Такая форма попечительства именуется патронажем (ст. 41 ГК РФ). «Под патронажем как особой формой попечительства в силу п.1 ст. 41 ГК РФ следует понимать регулярное (постоянное) оказание помощи в осуществлении прав, их защите и исполнении обязанностей совершеннолетнему дееспособному гражданину, нуждающемуся в такой помощи по состоянию своего здоровья: тяжелая болезнь, физические недостатки, немощность по старости»[92]. Попечитель над совершеннолетним дееспособным гражданином назначается органом опеки и попечительства с согласия совершеннолетнего и осуществляет свои функции на основании договора поручения либо договора о доверительном управлении. Договор заключается попечителем с лицом, над которым учреждается патронаж.
П.С. Никитюк в своей работе[93] обращает внимание на вопрос о праве на совершение завещания полностью дееспособным лицом, над которым попечительство установлено по его же просьбе. В этом случае закон не возлагает на попечителя каких-то контрольных функций в отношении подопечного. Попечитель выступает лишь в качестве его помощника, советчика, человека, оказывающего практическую помощь в быту. В данном случае попечитель оказывает помощь в осуществлении подопечным своих прав и выполнении обязанностей, охраняет его интересы от возможных злоупотреблений со стороны третьих лиц. Закон исходит из того, что дееспособный подопечный все сделки, в том числе и завещание, правомочен совершать без согласия попечителя. Попечитель по просьбе завещателя вправе присутствовать при совершении завещания, а если подопечный не может объясниться с должностным лицом, удостоверяющем завещание, то и выступить в качестве переводчика и рукоприкладчика неграмотного подопечного.
Пятым признаком, характеризующим завещание, является распоряжение гражданина принадлежащим ему имуществом. В рассматриваемом аспекте следует особо подчеркнуть, что понятие «наследство» (ст. 1112 ГК РФ) в российском гражданском законодательстве раскрывается впервые. В состав наследства входят вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности, наследодателя на день открытия наследства носителем которых при жизни он был сам. Если же права и обязанности возникают у наследников лишь в результате смерти наследодателя, то говорить о переходе их по наследству не приходится. При таких обстоятельствах права и обязанности возникают у наследника по иным основаниям. Но для этого, помимо смерти наследодателя, необходимо наличие и других предусмотренных законом юридических фактов.
Например, в случае смерти застрахованного лица, если в договоре не указан выгодоприобретатель, страховая сумма выплачивается наследникам застрахованного лица. Однако наследственного преемства здесь не происходит, поскольку право на получение страховой суммы возникает лишь в результате смерти наследодателя. Таким образом, наследник приобретает право, которое самому наследодателю не принадлежало[94].
На основании вышеизложенного важно отметить и то, что в состав наследство входят:
а) права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя (право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается ГК РФ и другими законами);
б) личные неимущественные права и другие нематериальные блага. По этому автор полагает, что далеко не все права и обязанности, принадлежавшие наследодателю при жизни, способны по своей природе переходить к другим лицам, в том числе и в порядке наследования.
Например, не переходят по наследству права, которые принадлежат только личности наследодателя и прекращаются в связи с его смертью. К числу таковых, например, относится право авторства, поскольку оно действует в течение всей жизни автора и прекращается с его смертью. В дальнейшем это право существует как юридический факт. После смерти автора авторство признается и охраняется законом, но уже не как субъективное право (поскольку субъекта права больше нет), а как общественный интерес, нуждающийся в признании и защите, К сожалению, нормы ст. 1112 ГК РФ не решают проблему, связанную с отнесением к наследству исключительных прав, а именно одной из их составляющих - личных неимущественных прав автора. Прежде всего, п.1 ст. 150 ГК РФ устанавливает, что «личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежавшие умершему, могут осуществляться и запщщаться другими лицами, в том числе наследниками правообладателя». Ю.К. Толстой на основании данного положения делает вывод о том, что такие личные неимущественные права и другие нематериальные блага «принадлежат наследникам правообладателя как его правопреемникам»[95].
Проведенный нами анализ указанных положений позволяет утверждать, что в данном случае имеет место осуществление имущественных и личных неимущественных прав. С одной стороны, наследники разрешают обнародовать произведение путем его опубликования, с другой - осуществляют право на использование произведения и извлечение связанных с этим имуществом выгод. Нельзя не согласиться с мнением, высказанным А.П.Сергеевым по данному вопросу о том, что «состав наследства нельзя относить к одним лишь имуществснным правам и обязанностям, помогают правильнее вести речь именно о наследстве или о наследственной массе, но не о наследственном имуществе, что вольно или невольно сужает круг объектов наследственного правопреемства»[96]. Однако, изложенное положение расходится с нормами, "получившими закрепление в части третьей ГК РФ. Согласно п.1 ст. 1110 и ст. 1112 ГК РФ состав наследства ограничивается принадлежащими наследодателю на день открытия наследства имущественными правами и обязанностями. Наряду с этим, данные нормы выводят за пределы наследства личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежавшие наследодателю.
Приведенная выше точка зрения А.П. Сергеева не согласуется с другими нормами ГК РФ. Так, п.1 ст. 150 ГК РФ устанавливает, что в случаях и в порядке, предусмотренных законом, личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежавшие умершему, могут осуш.ествляться и защищаться другими лицами, в том числе наследниками правообладателя.
Принимая во внимание вышесказанное, по мнению автора, состав наследства не следует ограничивать только принадлежавшими наследодателю имущественными правами и обязанностями. Необходимо учитывать, что степень связанности права с личностью его носителя далеко не одинакова. В одних случаях они неотъемлемы от личности их носителя, в других они могут существовать и независимо от личности их носителя и в качестве таковых входить в состав наследства.
К такому пониманию о расхождении норм ГК РФ можно отнести точку зрения Ю.К. Толстого, который предлагает другую формулировку положениям ст. 1112 ГК РФ - «принадлежавшие наследодателю неимущественные права и другие нематериальные блага входят в состав наследства в случаях, прямо предусмотренных законом, а также, если это вытекает из самой природы указанных прав и благ»[97].
Кроме того, следует обратить внимание на неточную формулировку, содержащуюся в п. 5 ст. 1118 ГК РФ, которая устанавливает, что «завещание является односторонней сделкой, которая создает права и обязанности после открытия наследства». М.В. Телюкина подчеркивает, что ни односторонняя сделка вообще, ни завещание в частности создавать обязанности не могут[98].
Указанное уточнение вполне уместно, так как обязанности создает не сделка как таковая, а действие является результатом заключения сделки.
Исходя из положения ст. 155 ГК РФ «Обязанности по односторонней сделке» следует, что совершивший одностороннюю сделку субъект может создать обязанности для себя, что не актуально для завещания. Рассматривая возможные обязанности, создаваемые завещанием, следует вспомнить о легате (завещательном отказе), который на первый взгляд создает обязанность для наследника — отказодателя по исполнению отказа. Между тем представляется очевидным, что эта обязанность возникает не в силу завещания, а в силу факта принятия наследства (который может быть назван односторонней сделкой).
Поскольку исполнение завещания может последовать только после смерти завещателя, когда компенсировать недостатки завещания уже невозможно, несоблюдение формы завещания неизбежно приводит к его недействительности.
Нормы ст. 1123 ГК РФ, закрепляя тайну завещания, призваны защитить, применительно к принципу свободы завещания, неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну граждан.
Для наследодателя особое значение имеет, чтобы формирование и выражение его воли, зафиксированной в завещании, происходило свободно и без давления извне. Вместе с тем, он должен быть уверен в том, что после совершения завещания его содержание будет преждевременно разглашено, в том числе и лицами, которые были ознакомлены с завещанием.
Разглашение содержания завещания может субъективно повлиять на отношения наследодателя с близкими людьми, заставить его против своей воли изменить или отменить завещание.
Эти очень важные гарантии призваны, по мнению автора, обеспечивать механизм правомерного наследования. Кроме того, их использование предупреждает ситуации, когда заинтересованные лица могли бы совершить противоправные действия, квалифицировавшиеся как основания для признания таких лиц недостойными наследниками.