Проблема даже не в том, что лишь при определенных условиях подобного рода действия будут влечь административную ответственность, а в неадекватности механизма причинения имущественного ущерба. Ведь если в приведенном примере лицо не 20, а 15 лет будет платить меньше установленной суммы, чем ему следовало бы, и к уголовной ответственности привлечено не будет, то в случае, если будет доказано, что оно вместе с другим лицом (например муж с женой) обманным образом подключилось к электрическим сетям и недоплатило, к примеру, 40 тыс. руб., то уголовная ответственность наступит для обоих по ч. 2 ст. 216 УК (совершение преступления группой лиц по предварительному сговору).
Для наличия состава преступления, предусмотренного ст. 216 УК, необходимо, чтобы имущественный ущерб находился в причинной связи с действием (бездействием) виновного.
Кроме этого, конструкция состава о причинении имущественного ущерба без признаков хищения также требует установления и доказывания помимо имущественного ущерба получения лицом имущественной выгоды.
Гр-н П. вопреки возложенным на него обязанностям использовал служебный автомобиль предприятия и более недели несколько раз перевозил груз из Гродно в Гомель. Однако при разгрузке груза в Гомеле П. был задержан и не успел получить полагающееся ему незаконное вознаграждение. Предприятию П. причинил ущерб в значительном размере. Перед работниками правоохранительных органов возник вопрос, следует ли действия П. рассматривать как оконченный состав преступления либо как покушение на его совершение, поскольку П. реально не завладел вознаграждением.
Означает ли сказанное, что преступление является оконченным с момента, когда лицо не только причинило собственнику ущерб в значительном размере, но и реально получило имущественную выгоду в таком же размере? Пожалуй, нет. Формула, используемая законодателем в ст. 216 УК, указывает лишь на то, что ущерб должен быть причинен собственнику в значительном размере и не зависит от того, в каком размере (значительном или нет) виновное лицо получило имущественную выгоду. Главное, чтобы действия виновного были сопряжены с извлечением подобного рода выгод имущественного характера. Используемый термин "извлечение" говорит о длящемся противоправном процессе и не связан непосредственно с получением имущества.
Способами совершения рассматриваемого состава преступления являются обман, злоупотребление доверием, модификация компьютерной информации.
Способы совершения преступления
1. Обман
В составе ст. 216 УК обман выражается как в активных действиях, состоящих в сообщении ложных сведений о каких-либо обстоятельствах или фактах, так и в бездействии, то есть в сокрытии тех или иных обстоятельств или фактов, умолчании о них 3 .
В данном случае обман, используемый виновным для совершения преступления, существенно отличается от обмана в составе мошенничества, где преступник с целью введения в заблуждение лица, в собственности которого находится имущество, умышленно искажает или скрывает истину и тем самым добивается добровольной передачи имущества в свое распоряжение. Хотя следует признать, что на практике, да и в среде ученых, существуют полярные точки зрения на этот вопрос. Приведем пример, который известный российский криминалист П. С. Яни рассматривает как причинение имущественного ущерба при отсутствии признаков хищения. Т. взял в долг у С. на три месяца 3 тыс. долл. США под расписку, обменял их на рубли и купил картину известного московского художника. По договоренности с С. эту картину Т. должен был перепродать иностранцу, получить от данной перепродажи доход, из которого отдать долг, а остальное оставить себе. Однако, уже получив деньги и купив картину, Т. замыслил разыграть похищение картины с тем, чтобы не рассчитываться с С. Спрятав картину на даче у сестры жены, он заявил своему кредитору, что отдать долг не сможет. С. обратился в суд, который вынес решение наложения ареста на имущество должника, однако ценностей, которые можно было бы арестовать, реализовать и продать для возмещения ущерба истцу, у Т. не было. Таким образом, Т. причинил ущерб С. путем обмана. Когда же обман вскрылся, в отношении Т. возбудили уголовное дело, обвинив его в причинении имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 165 УК РФ) 4 .
При анализе данного примера у нас резонно возник вопрос: какой же признак хищения здесь отсутствует? И, скоре всего, речь можно вести об одном: при мошенничестве умысел не возвращать имущество должен возникнуть заранее, когда виновный еще в момент завладения этим имуществом имел цель его присвоить и не намеревался выполнить принятое обязательство. В указанном примере установить, когда же возник умысел на завладение имуществом, кроме как из самих показаний виновного, практически не представляется возможным, и только по этой причине действия Т. можно расценить как причинение имущественного ущерба при отсутствии признаков хищения 5.
2. Злоупотребление доверием
При злоупотреблении доверием виновный использует правомерные (например договорные) отношения с потерпевшим вопреки имущественным интересам последнего.
В таком случае злоупотребление доверием заключается в использовании виновным лицом в своих интересах уверенности, честности, добропорядочности другого лица - доверителя - во вред ему. И в этой ситуации злоупотребление доверием следует понимать намного шире, чем аналогичное понятие в составе мошенничества, так как оно включает не только противоправное использование доверительных отношений, сложившихся с собственником, но и незаконное использование вверенного имущества, находящегося в функциональном владении, пользовании и распоряжении виновного лица.
В 2004 г. гр-ну Пакистана Х. органами предварительного следствия было предъявлено обвинение по ч. 2 ст. 216 УК и ч. 1 ст. 14 ч. 2 ст. 216 УК. Обвиняемый всего за один месяц сумел зарегистрировать 85 абонентских номеров сетей МТС и Velcom и получить на них SIM-карты. Все номера регистрировались на подставных лиц, в качестве которых в основном выступали лица, ведущие нетрезвый образ жизни. После регистрации новых абонентов Х. оформлял на них международный роуминг, а затем отправлял SIM-карты в Пакистан своим знакомым. В Пакистане белорусской сотовой связью пользовались местные бизнесмены в неограниченном количестве. Суть такой операции заключалась в том, что информация о затратах абонента, пользующегося международным роумингом, попадала белорусским операторам только через несколько дней. Это время друзья Х. использовали по максимуму. Всего за месяц задолженность составила более 197 млн руб. Операторы пытались взыскать задолженность с тех, на кого были зарегистрированы телефоны, но попытки оказались тщетными. Лишь при оперативном сопровождении удалось выявить Х. и его сообщников.
3. Модификация компьютерной информации
В юридической литературе под модификацией компьютерной информации обычно понимают изменение информации, хранящейся в компьютерной системе, сети или на машинных носителях, либо внесение ложной информации.
Сущность такого противоправного поведения состоит во внесении в компьютерную информацию любых изменений, которые обусловливают ее отличие от ранее хранившейся в компьютерной сети, системе или на машинном носителе собственника информационного ресурса, в результате чего последнему причиняется имущественный ущерб, а виновное лицо извлекает из этого выгоду. Законодатель в ст. 216 УК четко обозначил способы совершения преступления, и в случае, когда причинение имущественного ущерба собственнику наступит в результате иных противоправных способов совершения преступления, подобного рода действия не повлекут уголовной ответственности по ст. 216 УК.
Р., являясь индивидуальным предпринимателем, в нарушение Декрета Президента Республики Беларусь от 25.07.2002 № 18 "О некоторых вопросах социальной защиты населения" не зарегистрировался в качестве плательщика обязательных страховых взносов по месту жительства в фонде социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты и не уплатил с 01.08.2002 по 30.09.2004 страховые взносы. В результате образовалась задолженность в сумме 830 280 руб. По приговору суда Р. осужден по ч. 1 ст. 216 УК, с чем согласился и суд кассационной инстанции. Однако по протесту заместителя Председателя Верховного Суда президиум Витебского областного суда приговор и кассационное определение отменил и дело прекратил за отсутствием в деяниях Р. состава преступления. Как было указано, действия Р. не были связаны с совершением обмана или злоупотребления доверием, что является обязательным условием наступления уголовной ответственности по ст. 216 УК. За нарушение сроков регистрации в качестве плательщика в органах Фонда социальной защиты или при неуплате индивидуальными предпринимателями обязательных страховых взносов предусмотрена гражданско-правовая ответственность. В данном постановлении президиум областного суда также указал, кому может быть причинен ущерб - собственнику или иному законному владельцу имущества. В этом случае в качестве иных законных владельцев могут выступать лица, хотя и не являющиеся собственниками, но владеющие имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором.