Необходимо также подчеркнуть такой неотъемлемый признак реорганизации, как отсутствие правовой связи между реорганизованным обществом и обществом, созданным в результате выделения. Простое учреждение одним хозяйственным обществом другого полностью согласуется с принципом возмездности гражданского оборота: учредитель взамен имущества, вносимого в уставный капитал, получает имущественное право, между ним и юридическим лицом складываются обязательственные отношения (п. 2 ст. 48 ГК РФ). При универсальном правопреемстве правопреемник не несет каких-либо имущественных обязанностей перед правопредшественником.
Принципиальной ошибкой отраженного в Стандартах подхода к реорганизации является то, что под «выделением» прежде всего понимают обособление имущества, которое в дальнейшем может повлечь изменение состава участников общества.
Изложенные проблемы и несоответствия устраняются, если рассматривать выделение с иных позиций — не как дробление имущества, а как выделение ряда участников общества, которые и выступают инициаторами реорганизации. Заявления об участии в выделении принимаются и рассматриваются советом директоров до утверждения и вынесения на решение общего собрания вопроса о реорганизации. В таком случае заранее известно количество конвертируемых акций, пропорционально которому определяется состав и стоимость выделяемого имущества и передаваемых обязательств. Поданные акционерами заявления при положительном решении общего собрания удовлетворяются единовременно и в полном объеме, таким образом, происходит размещение 100% акций выделяемого общества путем конвертации. Участниками возникшего в результате реорганизации общества становятся исключительно акционеры реорганизованного субъекта.
Отдельного упоминания заслуживает специфика процедуры выделения, отраженная в налоговом законодательстве. В соответствии с п. 8 ст. 50 НК РФ «при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанности по уплате налогов не возникает». Если подобная реорганизация приведет к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов реорганизованным обществом, то выделившиеся юридические лица могут быть привлечены к солидарной ответственности по решению суда лишь в случае, если «такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов», т. е. необходимо будет доказать наличие прямого умысла у налогоплательщика. Согласно п.2 ст.23 Налогового кодекса налогоплательщики обязаны сообщить о реорганизации в налоговый орган по месту учета в течение 3 дней с момента принятия такого решения. При этом следует учитывать, что реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником.
При реорганизации общества с ограниченной ответственностью нередко возникают ситуации, связанные с распределением между правопреемниками излишне уплаченных сумм налогов до начала реорганизации. Зачет или возврат излишне уплаченных налогов осуществляется по месту регистрации правопреемников (п.2 ст.78 НК РФ). Зачет излишне уплаченных сумм налога осуществляется на основе письменного заявления правопреемников. При этом сумму излишне уплаченного налога можно зачесть в счет уплаты только тех платежей, которые поступают в тот же бюджет, что и переплаченная сумма (п.5 ст.78 НК РФ).
Процесс реорганизации ООО предусматривает передачу имущества и обязательств (части имущества и обязательств) правопреемникам. Начисление и уплата налогов при этом не осуществляются, поскольку согласно п.3 ст.39 НК РФ передача имущества и обязательств правопреемнику при реорганизации юридического лица не признается реализацией.
Реорганизационная процедура преобразования юридического лица появилась в хозяйственной практике и гражданском законодательстве РФ относительно недавно. Суть данного способа реорганизации заключается в изменении организационно-правовой формы юридического лица.
При данном способе (при преобразовании) юридическое лицо, существовавшее до преобразования, прекращает свою деятельность, а на его основе возникает в ходе реорганизации новое юридическое лицо. Оно приобретает все активы и пассивы прежнего предприятия.
Появление такой формы реорганизации, как преобразование, обусловлено несколькими причинами. Прежде всего следует отметить, что процесс приватизации государственного и муниципального имущества в 1993-1995 гг. повлек за собой не только смену собственников конкретных предприятий и организаций, но и придание приватизируемым юридическим лицам нового правового статуса, формальное приобретение которого могло быть осуществлено только посредством изменения организационно-правовой формы государственных предприятий.
После принятия первой части ГК РФ достаточно актуальным стал вопрос приведения в соответствие с требованиями нового гражданского законодательства существующих организационно-правовых форм юридического лиц.
Некоторые специалисты придерживаются той точки зрения, что процедура преобразования предприятия в иную организационно-правовую форму не является реорганизацией. Так, в частности В. Витушко, рассматривая проблему правопреемства при преобразовании государственного предприятия в арендное, считает этот процесс не реорганизацией, а скорее ликвидацией государственного предприятия, не порождающей, естественно, правопреемства[78].
Против данной позиции высказался С.Б. Пугинский, по мнению которого, в этом случае имеется правопреемство в полном объеме в сфере обязательственных отношений, за исключением договора расчетного счета, заключенного с банком[79].
Коллектив авторов курса лекций по предпринимательскому праву придерживается мнения о том, что преобразование предприятия в иную организационно-правовую форму отличается от реорганизации по двум признакам: 1) субъектный состав рынка остается неизменным; 2) отсутствует правопреемство. При преобразовании не происходит замены одного юридического лица другим, а видоизменяется лишь организационно-правовая форма предприятия. Поскольку в обороте продолжает действовать прежний субъект с прежним объемом прав и обязанностей, отпадает и проблема правопреемства[80].
Мартемьянов В.С. занимает менее жесткую позицию и предлагает считать преобразование специального вида реорганизацией[81].
Соглашаясь с тем, что преобразование в отличие от других процедур обладает определенной спецификой, попытаемся выявить некоторые особенности, присущие данной форме реорганизации.
Процедура преобразования юридического лица основной своей целью имеет изменение организационно-правовой формы предприятия. Последнее влечет за собой изменение правового статуса юридического лица, а в некоторых случаях - и изменение объема прав и обязанностей участников реорганизуемого субъекта, что, в свою очередь, может затрагивать права и интересы третьих лиц, состоящих в хозяйственных отношениях с данным предприятием. Например, при преобразовании полного товарищества в хозяйственное общество (за исключением общества с дополнительной ответственностью) устраняется субсидиарная ответственность участников по обязательствам товарищества. Однако в целях защиты интересов кредиторов полного реорганизуемого товарищества законодатель предусмотрел особый режим ответственности в течение первых двух лет после изменения организационно-правовой формы. В соответствии со ст. 68 ГК РФ при преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. При этом отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.
В отличие от этого преобразование общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива в акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью устраняет субсидиарную ответственность участников без предоставления каких-либо дополнительных гарантий кредиторам.
При преобразовании полного товарищества в любую из организационно-правовых форм изменяется порядок представительства реорганизуемой организации в отношениях с контрагентами. В соответствии со ст. 72 ГК РФ действовать в гражданском обороте от имени полного товарищества вправе либо каждый его участник, либо все участники совместно, либо один или несколько участников, которым поручено ведение дел. Таким образом, организационно-правовая форма полного товарищества допускает возможность как единоличного руководства делами предприятия, так и коллегиального (совместного). При единоличном представительстве одному из участников выдаются доверенности от имени всех остальных, а при совместном ведении дел товарищества для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Преобразование полного товарищества исключает возможность осуществления представительства в таких формах и устанавливает презумпцию представительства единоличного исполнительного органа реорганизованного юридического лица.
В случае преобразования открытого акционерного общества в любой другой вид юридического лица прекращается обязанность реорганизуемого субъекта ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества сведения.
Серьезные изменения в объеме прав и обязанностей участников полного товарищества наступают в результате преобразования полного товарищества в хозяйственное общество. Прежде всего, следует иметь в виду изменения принципа единогласия в управлении делами юридического лица. Согласно ст. 71 ГК РФ управление делами полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, причем, как правило, каждый участник имеет один голос. В то же время голоса на общем собрании участников (акционеров) хозяйственных обществ распределяются между ними пропорционально принадлежащим им (долям) акциям.