Ш. С. Рашковская определяет специальный субъект как «лицо, которое кроме необходимых признаков субъекта (вменяемость, достижение определенного возраста) должно обладать еще особыми, дополнительными признаками, только при наличии которых возможно совершение данного преступления». [63, 21]
Кроме того, автор предлагает выделять дополнительные признаки специального субъекта, к которым относит: совершение преступления лицами, ранее совершившими какое-либо преступление; прежнюю судимость либо наличие административного взыскания до привлечения к уголовной ответственности за аналогичные, не менее опасные действия; совершение преступления особо опасным рецидивистом.
Имеются и другие точки зрения по этому вопросу. Так, профессор Каиржанов Е. И. дает такую классификацию: специальные субъекты по своей роли (положению) делятся:
а) по полу - исполнитель только мужчина (изнасилование), исполнитель только женщина (убийство матерью новорожденного ребенка);
б) по возрасту - исполнитель только лицо, достигшее 18-летнего возраста (вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность»
в) военнообязанный может быть исполнителем воинских преступлений;
г) по профессиональным обязанностям - работник милиции, медицинский и др.;
д) по обязанностям в отношении деятельности органов правосудия (свидетели, потерпевшие, эксперты, переводчики);
е) по обязанностям, возложенным в отношении других лиц (оставление в опасности, уклонение от содержания и воспитания детей);
ж) по характеру выполняемой работы (разглашение государственной тайны, утрата документов, содержащих государственную тайну и др.)-
з) по должностному положению лица (злоупотребление властью или служебным положением, превышение власти и др.);
и) по определенному положению лица по отношению к собственности (преступно небрежное отношение к охране собственности);
к) по положению лица по отношению к потерпевшему (доведение до самоубийства). [64, 32]
Признаки специального субъекта - это дополнительные признаки состава преступления. Их специфика, как и факультативных признаков, характеризующих другие элементы состава преступления (объективную и субъективную строну преступления), выражается в том, что они:
а) могут выступать конструктивными признаками состава преступления, без которых данный состав отсутствует. Например, субъектом неправомерных действий при банкротстве (ст. 215 УК) может быть только лишь руководитель или собственник организации-должника, а равно индивидуальный предприниматель. Если же эти действия совершены иным служащим предприятия, данный состав преступления отсутствует,
б) могут выступать квалифицирующим признаком, образующим состав преступления при отягчающих обстоятельствах. Так, если присвоение чужого имущества, вверенного виновному, совершается с использованием им своего служебного положения, такие действия квалифицируются по п. «в» ч. 2 ст. 176 УК Республики Казахстан;
в) могут иметь значение для индивидуализации ответственности и наказания, выступая в качестве обстоятельства, смягчающего или отягчающего его (например, п. «о» ч. 1 ст. 54 УК в качестве отягчающего обстоятельства предусматривает совершение преступления с использованием доверия оказанного виновному в силу его служебного положения или договора) [65, 5]
Кроме указанных, к отдельным признакам субъекта преступления законодатель относит ряд других свойств, характеризующих личность преступника:
1) совершение преступления лицом, ранее совершившим какое-либо преступление (неоднократность);
2) прежняя судимость;
3) гражданство (ст. 165, 166 УК).
Если дополнительные признаки, характеризующие субъект, предусмотрены законом, то наличие их является необходимым условием уголовной ответственности за данный вид преступления.
Более правильной, на наш взгляд, является точка зрения Р. Орымбаева, который считает, что «общее понятие субъекта преступления должно содержать существенные признаки (вменяемость и возраст) и признаки, установленные конкретными нормами Особенной части УК союзных республик. Следовательно, общее понятие субъекта преступления можно определить как вменяемое, достигшее определенного возраста и обладающее признаками, установленными конкретными нормами Особенной части УК, физическое лицо». Далее он дает обоснование своим суждениям о специальном субъекте преступления, с чем нельзя не согласиться.
Большое значение имеет на практике правильное определение признаков специального субъекта преступления. «При присутствии признаков специального субъекта возникает несколько иное положение: в отдельных случаях отсутствие этих признаков полностью исключает уголовную ответственность лица, в других - имеется лишь квалификация преступления».
В статьях Особенной части УК РК содержатся нормы, в которых наряду с общими признаками субъекта преступления можно установить еще и дополнительные признаки. В теории уголовного права такие субъекты преступления, обладающие дополнительными признаками, именуются специальными субъектами преступления. Более того, отсутствие у лица, совершившего преступление дополнительных признаков, не позволяет привлечь такое лицо к уголовной ответственности.
Подавляющее большинство специалистов считают, что специальный субъект преступления — это лицо, которое наряду с общими признаками субъекта (вменяемости и возраста уголовной ответственности), обладает и иными дополнительными юридически значимыми признаками.
Например: субъектом преступления, предусмотренного ст. 296 УК РК (Нарушение правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств лицами, управляющими транспортными средствами), может быть не любое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, а только обладающие определенными в законе особенностями - оно должно быть управляющим автомобилем, трамваем, троллейбусом и другими механическими видами транспортных средств.
В данном случае особенности субъекта связаны с характером с1о деяния в сфере движения и эксплуатации транспортных средств (водитель, лицо, управляющее транспортным средством).
В понятие специального субъекта следует включать лишь те признаки, которые характеризуют его в рамках на преступления и необходимы для правильной квалификации совершенного деяния.
Общеизвестно, что для уголовной ответственности необходимо наличие вменяемости и соответствующего возраста уголовной ответственности, выступающих в качестве юридических признаков общего субъекта преступления. Однако за ряд преступлений ответственность несут лишь лица, которые наряду с признаками общего субъекта (вменяемостью и определенным возрастом) наделены и другими юридическими признаками, указанными в диспозициях конкретных статей Особенной части УК (например, врач, должностное лицо, работник транспорта, эксперт, свидетель, лицо, управляющее транспортными средствами, военнослужащий и т. д.).
Эти признаки и характеризуют специальных субъектов преступления, поэтому их целесообразно именовать признаками специального субъекта преступления. Иногда в юридической литературе их правомерно называют факультативными, дополнительными, специальными, а иногда специфическими или особыми.
В плане общего учения о составе преступления признаки специального субъекта предпочтительно, да и традиционного следует называть «факультативными», так как применительно к учению о составе преступления считается, что признаки, которые характерны не для всех составов преступлений, а входят лишь в некоторые из них, именуются факультативными.
Иное назначение они приобретают в конкретном составе преступления, где они предусмотрены. В этих составах признаки специального субъекта являются обязательными наряду с вменяемостью и возрастом уголовной ответственности. Причем, при квалификации преступления эти признаки очень часто устанавливаются в первую очередь. Специфика квалификации преступлений со специальным субъектом состоит в том, что она, как правило, и начинается с установления признаков специального субъекта, а затем уже исходя из особенностей этого субъекта, отыскивается уголовно-правовая норма, по которой должен нести ответственность.
Законодатель, вводя в закон признаки специального субъекта преступления, тем самым определяет, что данное преступление может совершить не всякое лицо, а лишь обладающее такими признаками. А. Н. Трайнин правильно писал, что «признаки, вводимые законом в состав преступления для характеристики субъекта преступления, направлены к следующей цели: законодатель при помощи этих признаков сужает круг лиц, могущих нести уголовную ответственность за определенное преступление или определенную группу преступлений, тем самым утверждая положение, что не всякое физическое вменяемое лицо может быть субъектом данного вида или данного рода преступлений... Широкий круг физических и вменяемых лиц, могущих стать субъектами преступления, законодатель суживает путем внесения в состав ограничительных — специальных и конкретных признаков». [66, 4]
Таким образом, на основании изложенного специальный субъект преступления - это физическое лицо, обладающее наряду с вменяемостью и возрастом уголовной ответственности и иными дополнительными юридическими признаками, предусмотренными в уголовном законе или прямо вытекающими из него, ограничивающими круг лиц, которые могут нести ответственность поданному закону и тем самым определяющими правильное его применение.
В УК РК содержится описание различных видов специальных субъектов. Очевидно, есть возможность объединить соответствующие виды специальных субъектов в однотипные группы и подгруппы.