С субъективной стороны преступление совершается с прямым умыслом: лицо осознает, что занимается организацией занятия проституцией и желает этого. Мотивы значения не имеют. В ст. 241 УК нет упоминания о цели совершения рассматриваемых преступлений. Но в юридической литературе обычно говорится о том, что они совершаются с корыстной целью.
Субъект преступления общий: физическое вменяемое лицо, достигшее на момент совершения преступления 16-летнего возраста, выполняющие функции организатора группы лиц, занимающихся проституцией, руководителя притона, либо предоставившее помещение для систематического занятия проституцией другими лицами. При этом сам виновный (или виновная) также может заниматься проституцией. Лица, способствующие организации или обеспечивающие функционирование притона (охранники, диспетчеры и др.), если они не являются участниками организованной группы или преступного сообщества (преступной организации), по нашему мнению, являются пособниками преступления и должны нести ответственность по ст.241 УК РФ со ссылкой на ч.5ст.33 УК РФ.
2. Преступления, посягающие на общественную нравственность в сфере охраны нормального духовного и психического развития взрослых лиц и малолетних в области сексуальных отношений
Согласно данной нами классификации преступлений против общественной нравственности, к уголовно наказуемым деяниям, посягающим на общественную нравственность в сфере охраны нормального духовного и психического развития взрослых лиц и малолетних в области сексуальных отношений отнесены преступления, предусмотренные ст. 242 УК РФ "Незаконное распространение порнографических материалов и предметов", ст. 2421 УК РФ "Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних".
Введение уголовной ответственности за распространение порнографических материалов и предметов обусловлено прежде всего международно-правовыми обязательствами государства. Еще в 1923 г. международное сообщество заключило многостороннюю Женевскую конвенцию "О борьбе с распространением и торговлей порнографическими изделиями". Далее был Протокол к данной Конвенции 1947 г., а также Договор о борьбе с распространением порнографических изданий 1910 г., измененный Протоколом 1949 г.
Советский Союз присоединился к данной Конвенции в 1935 г. В связи с этим постановлением ЦИК и СНК СССР от 17 октября 1935 г. "Об ответственности за изготовление, хранение и рекламирование порнографических изданий, изображений и иных предметов и за торговлю ими" было предписано правительствам союзных республик дополнить уголовные кодексы республик статьей следующего содержания: "Изготовление, распространение и рекламирование порнографических сочинений, печатных изданий, изображений и иных предметов, а также торговля ими или хранение с целью продажи или распространения их влекут за собой лишение свободы на срок до пяти лет с обязательной конфискацией порнографических предметов и средств их производства".
К порнографическим изданиям Конвенция 1923 г. относит сочинения, фильмы, открытки, рисунки, гравюры, картины, печатные издания, изображения, афиши, эмблемы, фотографии и другие порнографические предметы (в Конвенции не дается общего определения понятия порнографического издания).
Конвенция объявляет наказуемыми следующие деяния:
1) изготовление или хранение сочинений, рисунков, гравюр, картин, печатных изображений, афиш, эмблем, фотографий, кинематографических фильмов и других порнографических предметов с целью их продажи, распространения или публичного выставления;
2) ввоз, вывоз (как лично, так и путем использования других лиц в вышеуказанных целях) порнографических предметов или выпуск их тем или иным путем в обращение;
3) торговля порнографическими предметами (в том числе и не публичная), совершение с ними любых операций, их распространение, публичное выставление, сдача в прокат в качестве профессии;
4) анонсирование или оглашение, каким бы то ни было путем, в целях повышения оборота или торговли, подлежащих пресечению наказуемых и указанных выше действий, а также анонсирование или оглашение порнографических предметов как лично, так и посредством других лиц.
Страны - участницы Конвенции обязуются ввести в свое законодательство нормы о наказуемости указанных преступлений, возбуждать уголовное преследование против лиц, виновных в их совершении, конфисковывать и уничтожать обнаруженные порнографические предметы.
Подсудность лиц, совершивших эти преступления, определяется, по общему правилу, местом их совершения, однако Конвенция допускает юрисдикцию государства гражданства виновного лица и в случае совершения преступления за пределами его территории, если обвиняемый находится на территории этого государства (последнее правило сформулировано для того, чтобы лица, виновные в изготовлении или распространении порнографических изданий, не избежали уголовной ответственности в силу общего правила о невыдаче государством собственных граждан).
В соответствии с указанными международными договорами и в продолжение существовавших ранее отечественных законотворческих традиций в УК РФ 1996 года была введена специальная статья об ответственности за незаконное распространение порнографических материалов или предметов (ст. 242). Однако сопоставление диспозиции ст. 242 УК с описанием аналогичных преступлений в Конвенции 1923 года позволяет сделать вывод, что уголовно-правовые пределы ответственности за порнографию в УК РФ значительно сужены по сравнению с таковыми же в указанной Конвенции. Если Конвенция относит к наказуемым любые действия по изготовлению или хранению порнографических предметов с целью продажи или распространения либо публичного выставления или любую торговлю указанными предметами и совершение с ними любых операций, то диспозиция ст. 242 УК РФ связывает преследование в уголовном порядке лишь с такими действиями, совершенными незаконно.
Ст. 242 УК РФ состоит из одной части и предусматривает уголовную ответственность за: "Незаконные изготовление в целях распространения или рекламирования, распространение, рекламирование порнографических материалов или предметов, а равно незаконная торговля печатными изданиями, кино- или видеоматериалами, изображениями или иными предметами порнографического характера". Диспозиция данной нормы не претерпела изменений с 1996 г. по настоящее время, согласно санкции данное преступление как относилось, так и относится к преступлениям небольшой тяжести и предусматривает максимальное наказание в виде двух лет лишения свободы.
Под порнографией, как правило, понимают циничные, натуралистические демонстрации половых сцен.
Порнография - это откровенное непристойное и циничное изображение половой жизни людей, считает А.В. Наумов. Обычно она проявляется в демонстративно натуралистическом изображении полового акта. Порнографией, по мнению З.А. Незнамовой, признается грубо натуралистическая, непристойная, циничная демонстрация половых отношений. Ю.М. Ткачевский характеризует порнографию непристойным, грубо натуралистическим, предельно циничным изображением половой жизни людей с целью вызвать похотливые желания и помыслы.
Порнографическими материалами или предметами, указывает А.Н. Игнатов, признаются живописные, графические, литературные, музыкальные и иные произведения, основным содержанием которых является грубо натуралистичное детальное изображение анатомических и (или) физиологических подробностей сексуальных отношений. Ю.М. Ткачевский к таким материалам и предметам относит кино- и видеоматериалы, слайды, фотографии, рисунки, книги, журналы, газеты или иные печатные или рукописные издания, скульптуры и т.п.
З.А. Незнамова считает, что предметы и материалы порнографического характера:
- не имеют не только каких-либо культурных, художественных и иных достоинств, но и вообще не имеют сюжета, либо он крайне примитивен и лишь позволяет связать между собой отдельные сцены половых актов;
- не содержат указаний на автора сценария, режиссера и исполнителей ролей (в кино- и видеопродукции);
- содержат крупные планы половых органов, половых актов и иных сексуальных действий.
В настоящее время существует законопроект "Об ограничениях оборота продукции, услуг и зрелищных мероприятий сексуального характера в РФ", данный законопроект впервые вводит понятие законного изготовления порнопродукции (при соблюдении ряда обязательных условий: получения лицензии, уплаты налогов, соблюдения ограничений по охране нравственности подрастающего поколения). Согласно законопроекту порнографические материалы или предметы - особый вид продукции сексуального характера, основным содержанием которой является детальное изображение анатомических и (или) физиологических потребностей сексуальных действий.
Таким образом, можно сделать вывод, что к предмету преступления, предусмотренного ст. 242 УК РФ, относятся: 1) печатные издания, кино- и видеоматериалы, изображения порнографического содержания; 2) все иные материализованные предметы порнографического характера.
Сексуальная жизнь людей и любые вопросы, связанные с сексом, во все времена были предметом внимания писателей, художников, поэтов, музыкантов и режиссеров. Поэтому крайне важно отграничивать порнографию от произведений эротического характера. Отграничение это очень сложно и достаточно условно, ибо во многом объясняется историческими, религиозными, национальными традициями. Главное в разграничении эротики и порнографии заключается не в объекте, предмете изображения, ибо во всех случаях предметом являются сексуальные отношения, а методе - изображении.
Однако и при наличии вышеперечисленных признаков вопрос о признании данных материалов порнографическими является достаточно сложным, поэтому необходимо производить искусствоведческую экспертизу.