Для установления прекращения платежей кредитор не должен обращаться с ходатайством об уплате долга или об обращении взыскания на имущество / аресте (‘saisie’) имущества. Ему не нужно добиваться приказа об обращении взыскания (‘titre exücutoire’). Все, что ему необходимо, это вызвать должника в суд с указанием характера и суммы его требования и сообщить о любых действующих процедурах или исполнительном производстве.
В отношении России можно отметить следующее. В соответствии с законом, определение арбитражного суда о возбуждении дела о банкротстве не имеет никаких правовых последствий для фирмы — это всего лишь констатация факта принятия заявления. После этого арбитражный суд назначает заседание о рассмотрении дела — не менее чем через 30 дней с момента принятия заявления.
В течение этого срока должник может рассчитаться по своим долгам либо погасить такую часть долга, чтобы оставшаяся его сумма не превышала 100 тысяч рублей. В этот же период в дело о банкротстве могут вступать кредиторы, которые не знали о возбуждении дела.
Как правило, продажа имущества ликвидатором осуществляется в соответствии с той же процедурой, что и арест имущества. (статья 154 Акта от 25 января 1985 г.).
Продажа по решению суда / на аукционе:
После заслушивания контролеров, должника и ликвидатора конкурсный управляющий устанавливает низшую цену, основные условия торгов и способы опубликования. Приказ сообщается должнику, зарегистрированным кредиторам и кредиторам общей очереди, имеющим право на доходы с продажи недвижимости. Приказ публикуется регистратором ипотечных залогов. Ликвидатор не имеет права приобретать имущество на аукционе (статья 128 Декрета).
Через три месяца после проведения аукциона покупатель имущества на аукционе должен уплатить его полную цену, включая проценты, начисляемые по установленной законом ставке с даты окончательной продажи, на счет, открытый ликвидатором в офисе депонированного или сданного на хранение имущества (статья 140 Декрета от 27 декабря 1985 г.).
Продажа движимого имущества может осуществляться на усмотрение конкурсного управляющего либо путем проведения открытого аукциона, либо по взаимному согласию, под контролем и наблюдением конкурсного управляющего. Должник должен быть заслушан или надлежащим образом вызван, а также должны быть получены замечания от контролеров. Конкурсный управляющий может попросить представить ему проект взаимного согласия на продажу с тем, чтобы он мог проверить, что установленные им условия соблюдаются.
Ликвидатор также может быть уполномочен конкурсным управляющим и должником руководить процедурой достижения согласия или заключения сделок в отношении определенных имущественных прав, если это санкционировано со стороны суда.
Что касается России, то здесь можно отметить следующее. Новеллой Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» является возможность замещения активов должника, находящегося в процедуре банкротства[65].
Согласно п.п. 1, 5 ст. 115 Закона о банкротстве 2002 г. замещение активов должника проводится путем создания одного или нескольких открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится имущество должника, а выпущенные акции включаются в состав имущества должника и продаются на открытых торгах.
В результате и происходит «замещение активов» должника: предприятие меняет имущество на акции вновь созданного акционерного общества. В том, что указанные акции могут быть проданы на открытых торгах в целях погашения требований кредиторов, и заключается смысл замещения активов.
Закон о банкротстве 2002 г. установил общее правило для продажи имущества должника – на открытых торгах (ст. 139), исключив, таким образом, законодательную возможность для злоупотреблений со стороны кредиторов, арбитражных управляющих и иных лиц.
Согласно Закону о банкротстве 2002 г. замещение активов должника возможно либо в ходе внешнего управления, либо в ходе конкурсного производства. Рассмотрим порядок и правовые последствия замещения активов применительно к данным процедурам банкротства.
В течение периода наблюдения продажа имущества должника на основе прямых договоров купли-продажи в рамках процедуры банкротства может быть санкционирована конкурсным управляющим. Продажа имущества, являющегося предметом залога или ипотеки осуществляется в соответствии со специальной процедурой.
В ходе процедуры реструктуризации, когда бизнес считается “in bonis”, продажа движимого и недвижимого имущества может, как правило, осуществляться свободно. Однако существует одно ограничение: такая продажа не должна мешать осуществлению плана, а также должны соблюдаться права зарегистрированных кредиторов.
Для такой продажи требуется одобрение суда только в том случае, если она существенно влияет на осуществление плана.
С другой стороны, если продажа не влияет на осуществление плана или если она касается личного имущества должника, не связанного с бизнесом, должник имеет право продавать имущество в соответствии с обычными условиями продажи.
В отношении России можно отметить следующее.
Органы управления должника в рамках их компетенции имеют право в соответствии с пунктом 2 статьи 94 закона о банкротстве принимать в период внешнего управления следующие решения:
- о внесении изменений и дополнений в устав должника - унитарного предприятия в части увеличения уставного фонда;
- об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о продаже предприятия должника - унитарного предприятия;
- о замещении активов должника - унитарного предприятия;
- о заключении соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении крупных сделок;
- об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника.
Так как в законе о банкротстве продаже имущества посредством публичного предложения посвящено фактически два предложения, проанализируем нормы действующего законодательств, опираясь на которые арбитражный управляющий может подготовиться к продаже имущества рассматриваемым способом[66].
Французское законодательство (Акт от 25 января 1985 г.) предусматривает стандартный и упрощенный режим для процедуры реструктуризации.
Упрощенный режим применяется к физическим лицам или юридическим лицам с числом работников менее 50 и оборотом менее 20 млн. французских франков (ст. Акта и статья 1 Декрета n°85-1387 от 27 декабря 1985 г.)
Особые положения действуют в отношении фермерских хозяйств по ряду вопросов, которые рассматриваются по пунктам, проанализированным в настоящем отчете (см. Приложение 1).
В отношении России особые процедуры установлены в главе 11 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Данными процедурами являются: банкротство ликвидируемого должника и банкротство отсутствующего должника.
При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 Закона о банкротстве, после принятия решения о ликвидации юридического лица и до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявление о признании должника банкротом должно быть подано в арбитражный суд собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителем (участником) должника или руководителем должника.
При обнаружении обстоятельств, предусмотренных выше, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.
Французским законодательством (Акт от 1 марта 1984 г. и Декрет от 1 марта 1985 г.) предусмотрены различные обеспечительные меры, направленные на то, чтобы как можно быстрее выявить сложности на предприятиях и предотвратить ухудшение ситуации с помощью специальных мер. Применяются следующие меры:
1. улучшение имеющей определенную важность бухгалтерской отчетности и финансовой информации (в особенности оценочных данных) юридических лиц;
2. улучшение контроля со стороны акционеров за управляющими путем разработки письменных вопросов;
3. расширение сферы компетенции;
4. создание утвержденных групп по принятию превентивных мер:
Эти группы утверждаются государственным представителем в регионе. Они могут иметь любую форму гражданского юридического лица, и, как правило, в их состав входят бухгалтерские организации, торговые палаты или профессиональные организации… Членами групп не могут являться физические лица, они сами должны быть юридическими лицами. Их основная задача заключается в анализе, на конфиденциальной основе, любой бухгалтерской отчетности или финансовой информации, сообщаемой их членами.
5. процедуры объявления тревоги, которые могут осуществляться:
а) аудиторами в отношении коммерческих компаний, групп с общими экономическими интересами, юридических лиц, осуществляющих экономическую деятельность, если аудитор в ходе выполнения своей миссии обнаруживает факты, которые могут отрицательно сказаться на продолжении деятельности. Специальная процедура предусмотрена законом об акционерных обществах (4 этапа);
b) акционерами акционерных обществ, имеющими возможность задавать письменные вопросы председателю совета директоров; последний должен дать ответ в течение одного месяца, а также представить копию вопросов и ответов аудитору; или участниками обществ с ограниченной ответственностью, которые имеют право задавать свои вопросы только напрямую управляющему директору;
с) организациями, представляющими работников;
d) председателем коммерческого суда, уполномоченным проводить расследование.
6. предоставление специального мандата: