Российская Федерация будучи участником этой конвенции, соблюдает эти правила. Хотя опять же, мы уже говорили об этом, есть определенная проблема, связанная с формированием стабильной практики и практики отвечающей международным стандартам. Здесь, к сожалению, еще есть, в общем-то, случаи, когда суды выносят решения и аргументация этих решений или их понимание конвенции не всегда соответствует тому, как это сложилось в других странах[9].
Но для этого, прежде всего, нужно, чтобы наши суды достаточно хорошо были информированы о практике применения конвенции в других странах, и, вообще естественно знали больше, чем они знают сегодня о международном арбитраже. В данном случае хочу воспользоваться этим случаем и сказать, что в России предпринимаются меры для этого.
И несколько лет назад был основан журнал «Международный коммерческий арбитраж», основная цель которого в том, чтобы нести информацию о практике международного арбитража, в РФ и зарубежных странах. Тем самым, мы открываем возможность и нашему судейскому корпусу, и адвокатам знакомиться с тем, что мы называем международные стандарты, международная практика, знание которых необходимо для создания адекватного правого режима международного арбитража в РФ[10].
Принципы по которым признается арбитражное решение:
- арбитрабельность (компетентность, подсудность) вынесенного арбитражного решения, В Постановлении МКАС при ТПП РФ[11] приостановил разбирательство дела ввиду возражения против его компетенции со стороны ответчика. В данном случае ввиду местонахождения участвующих в споре сторон в России и Италии, участвующих в Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г., имеется возможность уточнения содержания арбитражного оговорки, в которой нет точного наименования МКАС;
- обязательность для всех подписавших конвенцию;
- взаимности и взаимовежливости, аналогичные решения должны быть признаны пропорционально и дифференонсировано, даже если государство не входит в договор по признанию и исполнению арбитражных решении. Советский Союз при ратификации Нью-Йоркской конвенции сделал следующее заявление: «СССР будет применять положения настоящей Конвенции в отношении арбитражных решений, вынесенных на территории государств, не являющихся участниками Конвенции, лишь на условиях фактической взаимности». Из этого заявления вытекает, что в России (государстве - продолжателе СССР) иностранные арбитражные решения исполняются, если они вынесены: а) в стране - участнице Нью-Йоркской конвенции, б) в других странах - при наличии фактической взаимности[12].
Согласно ст. V (п. 1) Нью-Йоркской конвенции в признании и приведении в исполнение арбитражного решения может быть отказано по просьбе той стороны, против которой оно направлено, только если она представит суду по месту, где испрашивается признание и приведение в исполнение, доказательства того, что:
a) стороны арбитражного соглашения были по применимому к ним закону в какой-либо мере недееспособны или это соглашение недействительно по закону, которому они это соглашение подчинили, а при отсутствии такого указания - по закону страны, где решение было вынесено, или
b) сторона, против которой вынесено решение, не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве или по другим причинам не могла представить свои объяснения, или
c) арбитражное решение вынесено по спору, не предусмотренному или не подпадающему под условия арбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре, или содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре, с тем, однако, что если постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением или оговоркой, могут быть отделены от тех, которые не охватываются таким соглашением или оговоркой, то та часть арбитражного решения, которая содержит постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением или арбитражной оговоркой в договоре, может быть признана и приведена в исполнение, или
d) состав арбитражного органа или арбитражный процесс не соответствовали арбитражному соглашению или, при отсутствии такового, не соответствовали закону той страны, где имел место арбитраж, или
e) арбитражное решение еще не стало окончательным для сторон или было отменено или приостановлено исполнением судом, где оно было вынесено, или страны, закон которой применяется.
В признании и приведении в исполнение арбитражного решения может быть также отказано, если государственный суд страны, в которой испрашивается признание и приведение в исполнение, найдет, что:
a) объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по законам этой страны или
b) признание и приведение в исполнение этого решения противоречат публичному порядку этой страны (п. 2 ст. V Нью-Йоркской конвенции)[13].
Следует отметить, что основания, предусмотренные первым пунктом статьи V, должна доказывать сторона, против которой направлено арбитражное решение. А основания, установленные п. 2 ст. V, суд может применить по собственной инициативе. Рассмотрим лишь некоторые вопросы отказа в признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.
Текст обоих пунктов ст. V Нью-Йоркской конвенции гласит, что в признании и приведении в исполнение может быть отказано.
Таким образом, основания для отказа признания арбитражных решений должны отражаться и в национальном законодательстве. Так в законе о международном арбитражном суде, ходатайства об отказе признания арбитражного решения рассматривают суды общей юрисдикции субъектов РФ.
По моему мнению функции контроля должны быть отнесены в компитенцию национальным арбитражным (хозяйственным) судам, так как основания для отказа арбитражного решения входят и в их компетенцию, потому что АПК РФ содержит целую процедуру в отказе признания арбитражного решения.
1.2 Критерии, применяемые для признания арбитража (третейского суда) международным
В международном частном праве получили закрепление две формы третейского суда их компетентность в вынесении арбитражного решения:
- аd hос (случайный или изолированный суд), характеризующийся следующими правовыми аспектами: а) его состав формируется для разрешения одного конкретного дела; б) при разрешении спора он прекращает свое существование;
- институционный, или перманентный, характеризующийся следующими правовыми аспектами: а) является постоянно действующим; б) является открытым арбитражем, т.е. таким, куда могут обратиться любые стороны по их соглашению; в) может быть закрытым арбитражем, куда могут обратиться только члены соответствующих организаций, создавших или учредивших такой суд. (Как правило, учредителями закрытых третейских судов институционного характера являются международные торговые палаты, международные биржи, различные международные ассоциации и т.п.); г) наличие списка арбитров, или третейских судей, вносимых в особый список, составляемый на определенный период времени руководящим органом той организации, которая учредила третейский суд[14].
Наиболее распространенными критериями для признания арбитража (третейского суда) международным являются: национальность (государственная принадлежность) сторон, международный, транснациональный характер спора и место проведения арбитража.
В последние десятилетия все большее распространение получает смешанный подход, использующий все три названных критерия, тем более что Типовой закон ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом арбитраже» также исходит из комплексного подхода к определению «международности» арбитража[15]. Существуют и другие критерии, о которых мы поговорим далее.
Государственная принадлежность сторон. Итак, первым критерием является различение по субъектному составу участников спора.
Если истец или ответчик либо и истец, и ответчик являются иностранными юридическими или физическими лицами, то спор и, следовательно, арбитраж, который этот спор рассматривает, можно назвать международным. Скажем, арбитраж российский, а истец или ответчик ( иностранная компания или гражданин. Здесь важно, чтобы государственная принадлежность, место регистрации организации, при которой создан третейский (арбитражный) суд, и гражданство, место регистрации субъекта обращения (истца и/ или ответчика) не совпадали.
Рассмотрение споров с иностранными участниками делает сам арбитраж международным, даже если третейский (арбитражный) суд так себя не именует и его название не содержит слова «международный». Например, Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма – известный международный арбитраж, рассматривающий преимущественно так называемые споры «Восток – Запад», где сторонами обычно выступают организации из стран СНГ, Западной Европы, США и Канады. В России и бывшем СССР споры с «иностранным элементом», или международные споры, наиболее часто рассматривали Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ (СССР) и Морская арбитражная комиссия при ТПП РФ (СССР). В Казахстане до обретения независимости подобных органов не существовало вовсе, однако в 1993 году появляются Арбитражная комиссия при ТПП РК и Международный третейский суд Юридического центра «IUS», а затем и другие арбитражные институты, которые стали рассматривать споры с участием иностранных юридических и физических лиц[16].
Национальность (государственная принадлежность) сторон – традиционный, простой и наиболее признанный критерий. Как видно из изложенного, важными элементами здесь являются место жительства физического лица, место регистрации организации с правами юридического лица или индивидуального, частного предпринимателя либо место осуществления предпринимательской деятельности сторон арбитражного соглашения. Данный подход был одобрен и воспринят Европейской конвенцией «О Внешнеторговом арбитраже» 1961 года, которая в 1995 году была подписана и ратифицирована Казахстаном, таким образом, нормы конвенции являются для республики действующим правом. Конвенция содержит несколько широко используемых на практике определений, например, классификацию арбитражных соглашений, к которым она применяется[17].