Согласно нормам гл. 24 ГК РФ отсутствие в договоре цессии данных, достаточных для индивидуализации ее предмета, само по себе не является основанием для признания договора незаключенным, тем более недействительным. В интересах цессионария потребовать указания в договоре об условиях, сроке и порядке передачи ему цедентом документов, удостоверяющих наличность и действительность длящегося обязательства, статус цедента в этом обязательстве, доказательства отсутствия правопритязания со стороны третьих лиц.
Поскольку нередко бывает сложно предвидеть, какие именно возражения, касающиеся отношений с цедентом, должник противопоставит цессионарию, то и определить документы, подлежащие передаче цедентом цессионарию, тоже бывает непросто. На практике это сводится к передаче первичных документов, обосновывающих право требования. Но возражения должника могут быть не связаны непосредственно с первичными документами, оформляющими сделку между цедентом и должником. Поэтому целесообразно включить в договор условие об обязании цедента представить любые документы, опровергающие возражения должника, основанные на отношениях последнего с цедентом, в том числе предоставлять необходимые документы по мере возникновения такой необходимости.
С учетом изложенного можно сделать вывод, что при длящихся правоотношениях (которые характерны по договорам электро-, тепло-, газоснабжения) можно уступить часть права (требования), которая должна иметь не столько строго фиксированную сторонами величину, сколько достаточное количество признаков, позволяющих выделить его из числа многочисленных требований в длящихся правоотношениях (договорах), которые, безусловно, будут способствовать минимизации споров между субъектами по поводу уступленного права (требования).
4.3. Уступка требования в рамках договора о финансировании
под уступку денежного требования
Договор финансирования под уступку денежного требования является новым для нашего правопорядка. В его основе лежат хорошо известные практике развитого рыночного оборота, отношения факторинга. Юридическую сущность этих отношений составляет уступка денежного требования, давно известная в обязательственном праве в качестве цессии. Однако отношения факторинга имеют более сложный характер, чем обычная цессия, сочетаясь не только с отношениями займа или кредита, но и с возможностью предоставления других финансовых услуг. Поэтому данный договор не следует рассматривать в качестве разновидности цессии.
Предметом факторинга может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и денежное требование, которое возникнет в будущем (будущее требование) (ст. 826 ГК). А по договору цессии, возможно, передать только то право, которое уже принадлежит кредитору (ст. 382 ГК).
Договор факторинга (от лат. facere – действовать, совершать; от англ. factor – комиссионер, агент, посредник), как отмечает Л.Ю. Василевская, вошел в научный и коммерческий оборот России, по существу, в последнее десятилетие. Однако в российском законодательстве благодаря принятию нового Гражданского кодекса легальное обозначение данного института осуществляется посредством иного наименования - договор финансирования под уступку денежного требования, который является новым для гражданского права Российской Федерации (глава 43 ГК РФ), хотя понятие «финансирование под уступку денежного требования» с точки зрения экономической сущности было известно отечественной практике и до принятия нового Гражданского кодекса.
Итак, согласно Гражданскому кодексу по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом П.1 ст.824 ГК РФ.
Предметом договора может быть:
а) передача денежного требования финансовому агенту в обмен на предоставление клиенту денежных средств;
б) уступка клиентом фактору своего денежного требования в качестве способа обеспечения исполнения обязательства, имеющегося у клиента перед фактором.
Выделяется два основных условия, которые рассматриваются ею в качестве критериев разграничения договора факторинга и других видов договоров. Во-первых, специальные правила об уступке должны применяться к любым сделкам, предметом которых является денежное право требования кредитора к третьему лицу (должнику), вытекающее из предоставления кредитором товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу. Если право (требование) не является денежным либо денежное требование возникло по иному основанию (например, из займа, из причинения вреда, из неосновательного обогащения), уступка, по мнению автора, должна регулироваться общими нормами главы 24 ГК РФ. Вторым условием отнесения сделок к сделкам финансирования является то, что денежные права требования должны передаваться против встречного предоставления денежных средств лицом, которому уступается право. В силу этого правила главы 43 ГК РФ неприменимы к сделкам, в которых сторона, уступающая право, получает иное имущество (товары, работы, услуги), отличное от денежных средств.
Определенные расхождения в суждениях цивилистов можно заметить также и по вопросу о форме заключения договора факторинга. При определении подхода к форме сделок, совершаемых при финансировании под уступку денежного требования, необходимо выделять сам договор факторинга (основной договор, договор уступки) и сделку (сделки) под уступки, совершаемые в рамках этого договор. Основной договор является основанием для совершения конкретных сделок по уступке прав.
Известно, что глава 43 ГК РФ не содержит специальных предписаний к его форме. Но поскольку фактором всегда является юридическое лицо, постольку согласно п. 1 ст. 161 ГК РФ договор должен быть заключен в простой письменной форме. Поэтому большинство авторов отмечает необходимость совершения договора факторинга в письменной форме. К отношениям сторон договора факторинга, связанным с кредитованием, применима норма ст.820 ГК РФ, согласно которой кредитный договор должен быть заключен в письменной форме и несоблюдение этого требования влечет его недействительность. Сухановым. Этот подход не учитывает, что договор финансирования под уступку денежного требования включает в себя не только сделку по передаче (уступке) права требования, но и ряд других условий (характер услуг фактора, право на регресс и т.д.), которые непосредственно не связаны с оформлением самой передачи права. Распространение на эти условия требований статьи 389 ГК РФ ни из положений главы 24, ни из положений главы 43 ГК РФ не вытекает. Оформление сделок уступки в рамках договора факторинга должно производиться в соответствии с требованиями ст. 389 ГК РФ, возможность применения которой к отношениям сторон при факторинге диктуется соотношением норм глав 24 и 43 ГК РФ. Указанная статья предусматривает, что уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме; уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.
Это значит, во-первых, что форма уступки подчиняется правилам, по которым был заключен договор между первоначальным кредитором и должником, из которого и возникло уступаемое право требования, а во-вторых, последствия несоблюдения этих предписаний относительно формы уступки (а не самого договора факторинга) будут различными в зависимости от того, какое значение имеет несоблюдение формы в отношениях по сделке, из которой возникло уступаемое право. Последствия несоблюдения требований о форме уступки определяются общими правилами (статьи 162 и 165 ГК РФ).
Определенные особенности оформления уступки при факторинге зафиксированы в п. 2 статьи 826 ГК РФ – при уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к фактору после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренные договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. В этом случае законодатель устанавливает, что дополнительного оформления уступки денежного требования не требуется.
Как видим, противоречивых суждений по договору факторинга в нашей юридической литературе предостаточно. Выскажем по вопросу о юридической природе договора факторинга свое мнение.
Действительно, договор факторинга необходимо отличать от сходных отношений, хотя различие между ними проводить нелегко в силу того, что договор факторинга является сложной сделкой, включающей в себя элементы различных договорных конструкций. Во-первых, достаточно часто договор факторинга отождествляют с уступкой требования, с чем трудно согласиться, поскольку правовой режим этих сделок различен. Договор факторинга есть договор комплексный, представляющий своеобразный симбиоз взаимосвязанных (в многообразных комбинациях) элементов различных видов обязательств, а уступка требования как сделка имеет, по общему правилу, самостоятельный характер. В договоре факторинга уступка клиентом денежного требования может проводиться как в целях отчуждения требования фактору, так и в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед фактором (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК РФ). В последнем случае смысл уступки денежного требования состоит в привлечении третьего лица (должника) к исполнению обязательства клиента по возврату предоставленных ему денежных средств.