регистрация / вход

Общество с ограниченной ответственностью как юридическое лицо 2

Министерство образования и науки Российской Федерации Федеральное агентство по образованию Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования

Министерство образования и науки Российской Федерации

Федеральное агентство по образованию

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования

«Уральский государственный технический университет – УПИ

имени первого Президента России Б.Н.Ельцина»

Факультет Экономики и Управления

Кафедра Управление Внешнеэкономической Деятельностью

Курсовая работа

по дисциплине «Гражданское право»

на тему

«Общество с ограниченной ответственностью как юридическое лицо»

Исполнитель: Глушкова А.С.

группа ЭУ-36012

Руководитель: д.юр.н, проф. Шаблова Е.Г.

Екатеринбург

2008г.

Содержание

Введение............................................................................................................. 3

Глава 1. Понятия и признаки общества с ограниченной ответственностью как юридического лица........................................................................................... 6

1.1. Понятие и правовое регулирование общества с ограниченной ответственностью............................................................................................... 7

1.2. Признаки и отличительные черты общества с ограниченной ответственностью............................................................................................... 11

Глава 2.Специфика документационного обеспечения создания общества с ограниченной ответственностью....................................................................... 19

2.1. Процедура создания и регистрация общества с ограниченной ответственностью как юридического лица....................................................... 19

2.2. Участники и органы управления общества с ограниченной ответственностью............................................................................................... 24

2.3. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью............................................................................................................................ 27

2.4. Порядок формирования уставного капитала и имущество общества с ограниченной ответственностью....................................................................... 31

Глава 3. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью............................................................................................................................ 37

Заключение........................................................................................................ 45

Список литературы........................................................................................... 46


Введение

Данную тему я выбрала потому, что общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно – правовой формой предпринимательской деятельности и формой организации среднего и мелкого бизнеса в России

Кризис экономических отношений, сформированных на внутреннем рынке Рос­сии, ведет предприятия и фирмы к поиску новых форм и методов хозяйствования. Их стремление развивать свое дело и повышать его эффективность требует вовлече­ние в хозяйственный оборот все новых экономических ценностей за счет различных каналов финансирования: внутренних — за счет средств собственников фирмы и внешних — путем кредитования.

В условиях рыночных отношений все использованные средства (за исключением дотаций из бюджета), являются платными, причем размер этой платы по разным формам привлекаемого капитала зависит от ряда факторов. К важнейшим из них относится степень риска использования капитала, от которой зависят ожидаемая и требуемая капиталоотдача, стоимость капитала.

Поэтому возникает многогранная задача оптимизации финансовой и производ­ственной деятельности фирм: выбор решений в каждой области, которые повышают эффективность функционирования фирмы. Особое значение из этих решений имеет выбор оптимальной структуры капитала, в том числе уставного.

Структура и размер уставного капитала зависят от организационно-правовой формы собственности фирмы. Российским законодательством установлен минималь­ный размер уставного капитала. Его предельную величину юридические лица определяют самостоятельно, исходя из перспективного их развития (но не ниже минимального).

Общество с ограниченной ответственностью обычная и наи­более распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективной предпринимательской деятельности. Эта форма является универсальной, поскольку в ее рамках может осуществляться почти любая профессиональная предпринимательская деятельность — производственная, торговая, посредническая, страховая и т.д.

При написании курсовой работы была поставлена задача наиболее внимательно рассмотреть такие стороны общества с ограниченной ответственностью как основные признаки и порядок создания. Это позволит более четко отделить общество с ограниченной ответственностью от близких к нему организационно-правовых форм юридических лиц и разобраться с причинами его столь высокой популярности среди участников хозяйственной деятельности.Я попытаюсь осветить основные понятия законодательства об обществах с ограниченной ответственностью вызывающих наибольшую сложность в их понимании.

При работе над курсовой прежде всего исследовались основные нормативные акты, регулирующие деятельность общества с ограниченной ответственностью - это Гражданский Кодекс Российской Федерации и Федеральный Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». Но, естественно, написание работы было бы невозможно без исследования правовых актов, хотя прямо и не касающихся обществ с ограниченной ответственностью, но регулирующих отдельные стороны их деятельности. К ним относятся Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, Указ Президента РФ «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации», Федеральный Закон «О приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» и некоторые другие. Кроме этого использовалась методическая и учебная литература, в которой рассматривается правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.

Структурно курсовая работа состоит из трёх глав, введения и заключения. В первой главе рассматриваются общие положения об обществах с ограниченной ответственностью - правовое регулирование, признаки, отличительные черты. Вторая глава содержит основные положения о порядке создания обществ с ограниченной ответственностью, такие как процедура создания, учредители (участники) общества, учредительные документы, формирование уставного капитала общества. И третья глава раскрывает порядок и правила реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью.

В заключении содержатся выводы по теории работы, предложения по ликвидации противоречий в законодательстве и его совершенствованию.

Глава 1. Понятия и признаки общества с ограниченной ответственностью как юридического лица.

Хозяйственные общества, к которым относятся общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, яв­ляются наиболее популярными организационно—правовыми формами как в России, так и в зарубежных странах. В Англии и США действуют компании (аналог континентального акционерного общества) и закры­тые корпорации (аналог общества с ограниченной от­ветственностью). В дореволюционной России рассматриваемые хозяй­ственные общества именовались торговыми товариществами, посколь­ку торговля обычно ассоциировалась с коммерческой деятельностью.

Законодательство об обществах и товариществах имеет не менее чем двухсотлетнюю историю. С достаточной долей условности мож­но считать, что первым прообразом обществ и товариществ были ре­гулируемые римским правом объединения частных лиц в форме uni - versitas субъект права, все члены которого входят в образованное ими объединение. По утверждению Томаса Хайдеманна, такая орга­низационно-правовая форма, как общество с ограниченной ответст­венностью, впервые была образована в Германии[1] .

В современной России начало возрождения хозяйственных об­ществ пришлось на 90-е годы. Однако первые законодательные ак­ты, призванные заложить базу для развития хозяйственных обществ (товариществ), были не только недостаточно юридически грамотными, но в ряде случае противоречили друг другу.

В соответствии с Законом, обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Данный вид корпораций - это изобретение германских юристов, сделанное в конце XIX века и вызванное самостоятельными требованиями практики, показавшей недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности полных товариществ, препятствующих их широкому распространению, с другой. В 1892 году Рейхстаг принял Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Gesellschaft mit beschrenkter Haftung - GmbH).

Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия, сохранив все существенные черты германского закона. Несколько позднее ООО получили распространение и в России.

1.1. Понятие и правовое регулирование общества с ограниченной ответственностью.

Ранее организационно-правовой формой предприятия, практически совпадавшей с обществом с ограниченной ответственностью (ООО), было Товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО). Его правовое положение было предусмотрено и регулировалось сегодня уже во многом отменен­ным Законом № 445-1 от 25 декабря 1990 года «О предприятиях и пред­принимательской деятельности в РСФСР»[2] . ГК РФ, принятый Государст­венной Думой 21 октября 1994 года [3] и вступивший в силу в части регулирования отношений, связанных с главными формами организации предпринимательства (глава 4 «Юридические лица»), с декабря 1994 года, распространил действие соответствующих норм об обществах с ограни­ченной ответственностью (ООО) на товарищества с ограниченной ответственностью. Кроме этого, Федеральный закон РФ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федераций» № 52-ФЗ от 30 ноября 1994 года[4] установил, что учредительные документы товари­ществ с ограниченной ответственностью подлежат приведению в соот­ветствие с нормами ГК в порядке и сроки, которые будут определены при принятии Закона Об обществах с ограниченной ответственностью.

Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»[5] (далее Закон об обществах) введен в действие с 1 марта 1998 г. С этого момента учредительные документы обществ с ограни­ченной ответственностью и Товариществ с ограниченной ответственностью, созданных до 1 марта 1998 г., применяются в части, не противореча­щей Закону об обществах. Кроме того, Закон об обществах обязывает привести учредительные документы указанных юридических лиц в соответствие с ним не позднее 1 января 1999 г.

Однако это правило касается не всех обществ, ООО и ТОО, число участников которых на 1 марта 1998 года превышает 50, должны до 1 июля 1998 года преобразоваться в АО или производ­ственные кооперативы либо уменьшить число участников до 50[6] .

Основой норм Закона об обществах является ГК РФ, устанавливающий общие положения о коммерческих орга­низациях, в том числе и об обществах. Кроме того, ГК ука­зывает на необходимость принятия специального закона об обществах с ограниченной ответственностью, и принятый Закон об обществах развивает и детально регламентирует положе­ния, заложенные в ГК.

Закон об обществах распространяет свое действие на все ООО, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации. Однако это правило имеет исключение (п. 2 ст. 1). Оно заключается в том, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами[7] . Это исключение не устраняет действие Закона об обществах на указанные общества. Оно лишь подчеркивает, что федеральными законами будут определены особенности правового положения обществ в указанных сферах деятельности. Таким образом, эти федеральные законы будут носить специальный характер правового регулирования, в отличие от Закона об обществах, имеющего характер общего нормативного акта, регламентирующего правовое положение всех ООО.

Обществом с ограниченной ответственностью согласно ГК и Закона об обществах признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен между участниками на доли определенных размеров. Его участники несут так называемую ограниченную ответственность за деятельность общества, т. е. не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Закон допускает, чтобы участник общества оплачивал причитающуюся долю в уставном капитале в течение определенного времени, а не едино­временно. В этом случае участники, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обяза­тельствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из его участников.

Только общество является собственником принадлежа­щего ему имущества, включая вклады учредителей (участников) в устав­ный капитал общества. Следовательно, участники общества имеют по отношению к нему только обязательственные, но не вещные права на имущество. Участник общества может претендовать на его имущество только в случаях его ликвидации, при своем выходе из него и других случаях, когда оно должно произвести расчет с ним, например, при не­получении согласия от остальных участников общества на отчуждение доли другому участнику.

Общество является коммерческой организацией, извлечение прибыли для него - основная цель его деятель­ности. Это означает, что оно может осуществлять любые виды предпринимательской деятельности в отличие от некоммерческих организаций, которые имеют право вести предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Таким образом, для обществ действует принцип «разрешено все, что не запрещено законом и уставом». Отдельными видами деятель­ности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Виды деятельности, подлежащие лицензированию, определяются Законом РФ от 16.09.1998 г. №158-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»[8] . Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требова­ние проводить такую деятельность как исключительную, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе за­ниматься только такими видами деятельности, которые предусмотрены специальным разрешением (лицензией), и сопутствующими видами дея­тельности[9] .

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации. Правоспособность общества прекращается с его ликвидацией и внесением записи об этом в единый государственный реестр юридических лиц. Если иные условия не оговорены в уставе, общество действует без ограничения срока.

Участники общества, как отмечалось выше, «ограниченно» отвечают за его деятельность. В свою очередь, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам его участников. Однако в определенных случаях из этого прави­ла могут быть исключения. Этим Закон создает значительный риск для участника с последующей возможностью возникновения его ответ­ственности при наступлении несостоятельности (банкротства) общества, вызванной виновными действиями участника.

Общество должно иметь полное наименование на русском языке и почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь. Место нахож­дения общества по общему правилу определяется по месту его государст­венной регистрации. Однако в учредительных документах может быть установлено, что им является место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности. Законодатель обязыва­ет общество в полном и сокращенном фирменном наименовании общества использовать слова «общество с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру ООО соответственно и допускает употребление наиме­нования общества на любом языке.

1.2. Признаки и отличительные черты общества с ограниченной ответственностью.

В п. 1 ст. 2 Закона об обществах дано определение Общества о ограниченной ответственностью, совпадающее с содержащимся в п. 1 ст. 81 ГК. В нем указаны основные признаки Общества с ограничен­ной ответственностью. Вместе с тем ряд положений, дополняющих правовую характеристику ООО, содержится в других нормах ГК и Закона об ООО. Общество обладает рядом признаков, позволяющих установить его место в ряду других хозяйственных Товариществ и Обществ.

Общество с ограниченной ответственностью обладает рядом признаков, позволяющих ус­тановить его место в ряду других хозяйственных товари­ществ и обществ.

Общество с ограниченной ответственностью — это:

1) коммерческая организация , основной целью деятельности ко­торой является извлечение прибыли.

Поскольку коммерческая организация — это один из видов юридических лиц, то общество с ограниченной ответственностью обла­дает всеми признаками юридического лица. Следовательно, общест­во имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, не­сти обязанности, быть истцом и ответчиком в суде[10] ;

2) хозяйственное общество, в котором происходит объедине­ние - капиталов участников . Следовательно, для участников такого объединения не возникает обязанности личного участия в хозяйст­венной деятельности общества;

3)общество, учрежденное одним или несколькими лицами . Эта форма представляет особый интерес, так как для современ­ного российского законодательства является новеллой;

4) юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права . Общество с ограничен­ной ответственностью является собственником имущества, передан­ного ему в форме вкладов и других взносов его участниками, а также имущества, приобретенного обществом по иным основаниям (п. 3 ст. 213 ГК РФ).

При разрешении споров по поводу имущества, возникающих между хозяйственным товариществом (обществом) и его учредителем (участником), следует исходить из того, что имуще­ство в натуре, внесенное учредителем (участником) в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или хозяйствен­ного общества, принадлежит последним на праве собственности. Ис­ключение составляют лишь случаи, когда в учредительных докумен­тах хозяйственного товарищества (общества) содер­жатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный (скла­дочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имуще­ство в натуре, а лишь права владения и (или) пользования соответст­вующим имуществом[11] ;

5) общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами ;

6) общество, участники которого не отвечают по его обяза­тельствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью об­щества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов .

Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полно­стью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участни­ков общества;

7) организация, обладающая соответствующей устойчивой структурой .

Выступление общества как единого целого обеспечи­вается тем, что законодательно определяется структура органов уп­равления обществом, которые действуют от его имени вовне и осу­ществляют внутреннее управление обществом. Определяя компетен­цию органов управления, закон не диктует обществу, какая внутрен­няя организационная структура должна быть в нем, т. е. какие под­разделения может иметь общество внутри этой структуры. Исключе­нием являются такие подразделения, как филиалы и представитель­ства общества. В законе они не только называются, но и определяет­ся их статус.

К перечисленным особенностям общества с ограниченной ответ­ственностью следует отнести еще одну: общество может иметь гра­жданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и це­лям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.

Хотелось бы обратить внимание на последнюю часть этого поло­жения.

Согласно ст. 49 ГК РФ принцип специальной пра­воспособности не применяется в отношении хозяйственных обществ, и в частности в отношении обществ с ограниченной ответственно­стью. Вместе с тем Федеральный закон РФ «Об обществах с ограни­ченной ответственностью» развил эту норму Гражданского кодекса РФ, предоставив самим участникам решать вопрос об установлении каких-либо ограничений по предмету деятельности.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определя­ется Законом, общество может заниматься только на основании спе­циального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определен­ного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять та­кую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только те виды деятельности, которые предусмотрены специальным разрешением (лицензией) и сопутствуют им[12] .

Отличительные черты ООО:

· ООО, как и все хозяйственные товарищества и общества, является

юридическим лицом. Очевидно, что разница между полным товариществом и

АО достаточ­но велика. Признаки, содержащиеся в легальном опреде­лении юридического лица (ст. 48 ГК РФ), — организацион­ное единство, наличие вещных прав на имущество, само­стоятельная ответственность, выступление в обороте от своего имени, процессуальная правосубъектность предпо­лагают различную конкретизацию для разных форм юри­дического лица.

Единственный момент, общий для всех юридических лиц, — это возможность выступления во вне от своего имени. Само понятие "организационно-правовая форма" юридического лица свидетельствует о том, что ха­рактеристика субъекта в качестве юридического лица оз­начает только признание его субъектом гражданского пра­ва, так как содержание признаков, входящих в легальное определение юридического лица, не является одинаковым для всех организационно-правовых форм.

· Общество является коммерческой организацией, т. е. создается участниками

для достижения цели: извлечения прибыли и распределения ее среди участников. Как ком­мерческая организация ООО имеет общую правоспособность[13] .

· Отсутствие ответственности участников общества по обязательствам ООО.

Само наименование «общество с ограниченной ответственностью» не совсем точное. Общество несет полную ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ст. 3 Закона об обществах), а участники не несут никакой ответственности по обязательствам общества, кроме слу­чаев, предусмотренных законом.

По российскому законодательству участники общества не отвечают по его обязательствам. Применительно ко всем юридическим лицам это правило сформулировано в п. 3 ст. 56 ГК РФ, согласно которому участник юридического лица отвечает по обязательствам последнего только в слу­чаях, предусмотренных ГК РФ либо учредительными до­кументами. В отличие от периода появления первых торго­вых товариществ в настоящее время ответственность уча­стников рассматривается как исключение. Подобная особен­ность правоспособности юридического лица является обя­зательной для всех субъектов, не может определяться по воле последних и, в принципе, может быть предусмотрена только законом. Поэтому определение в учредительных до­кументах возможности несения участником ответственнос­ти по обязательствам юридического лица может иметь ме­сто только в случаях, когда данная ответственность учас­тников уже предусмотрена законом для данного вида юри­дических лиц, а учредительные документы определяют только размер ответственности (общества с дополнительной ответственностью, кооперативы).

· Общество с ограниченной ответственностью является организацией,

объединяющей имущество участ­ников. Поэтому, естественно, следует обратиться к вопро­су об особенностях уставного капитала, т. е. имущества. На­личие имущества обеспечивает имущественную обособлен­ность общества от его участников и самостоятельную от­ветственность. Общество уже при своем возникновении дол­жно обладать определенным уставным капиталом, размер которого указывается в учредительных документах.

Отличие ООО от АО в части имущественного положе­ния проявляется в отсутствии в ООО обязательной публич­ной отчетности — обязанности публикации основных дан­ных о результатах хозяйственной деятельности (в том числе о состоянии имущества) для обеспечения интересов уча­стников общества, его кредиторов и государства, кроме случаев размещения облигаций и иных случаев, предус­мотренных федеральным законом (ст. 49 Закона об обще­ствах).

· Уставный капитал общества разделен на определенное число частей (долей).

Доли могут быть рав­ными или неравными. Уплатой или обязательством упла­тить эти доли в определенном размере приобретается пра­во членства в обществе, рам уставный капитал состоит из совокупности вкладов участников.

· Наличие обязательственных отношений меж­ду участниками общества. Сам

факт существования отно­шений между участниками в течение срока существования общества связан с переходным, противоречивым характе­ром общества, небольшой численностью участников, воз­можностью лично вести дела общества, усилением лично­го элемента по сравнению с АО, проявляющимся в зат­руднении порядка передачи доли участия. Обязательствен­ных отношений между участниками, разумеется, нет в об­ществе, созданном одним лицом.

Внутренние отношения в обществе состоят из отноше­ний участников между собой и участников с обществом. Факт существования учредительного договора, подписанного участниками, подразумевает существование прав и обя­занностей участников по отношению друг к другу на весь период функционирования общества. Права и обязанности участников носят длящийся характер, и учредительный договор не прекращает свое действие с момента регистра­ции общества.

Данные отношения возникают на основе гражданско-правового договора, которым является учредительный до­говор, связывают определенных лиц и имеют своим содер­жанием обязанность совершения активных действий, т. е. это типичные обязательственные правоотношения.

· Внутреннее строение общества (как и АО) подразумевает необходимость

органов управления, дей­ствия которых являются действиями самого общества. Совокупность всех участников образует только высший орган общества, ограниченный в своих действиях условия­ми, содержащимися в учредительных документах.

В заключении данной главы можно сформулировать обстоятельства, которые превращают ООО в наиболее привлекательный для ведения бизнеса вид коммерческой организации.

Преимущества ООО:

- отсутствие необходимости выпуска и размещения акций;

- возможность за счет «внутренних резервов» участников увеличить уставной капитал;

- высокая степень конфиденциальности осуществления бизнеса в связи с отсутствием необходимости раскрывать информацию о своей деятельности;

- установленное ограничение на вхождение в состав участников посторонних лиц, обеспечиваемое необходимостью указания в уставе на возможность перехода доли участия к третьим лицам, что предохраняет общество от корпоративных захватов, а участников – от потери контроля над ним;

- возможность исключения из общества участника, делающего невозможной или существенно затрудняющего деятельность общества;

- более простой порядок управления, в том числе возможность проведения любого общего собрания в заочной форме и пр.;

- значительно большая, чем в отношении АО, степень диспозитивного правового регулирования, представляющая для общества с ограниченной ответственностью значительную степень свободы усмотрения в организации внутренней жизни.


Глава 2. Специфика документационного обеспечения создания общества с ограниченной ответственностью.

В настоящее время любой дееспособный гражданин имеет право заниматься предпринимательской деятельностью с образованием юридического лица или без такового. Что же требуется для того, чтобы начать вести предпринимательскую деятельность? Создание общества может быть осуществлено:

- путем учреждения;

- создания вновь;

- либо путем реоргани­зации действующих юридических лиц.

2.1. Процедура создания и регистрация общества с ограниченной ответственностью как юридического лица.

На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы общества, открывают в банке или кредитном учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств или оформляют эти вклады в кассу общества. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества, утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества.

Для учреждения общества учредители заключают уч­редительный договор, в котором обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительный договор должен отражать состав учредителей (участников) общества, размер устав­ного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников), размер и состав вкладов, поря­док и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (уча­стниками) общества прибыли, условия их участия в его деятельности, состав и компетенция органов управления обществом и порядке принятия ими решений, порядок выхода участников из общества. Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности[14] в п. 3 указыва­ет, что договор учредителей должен содержать сведения о наименовании (имени) и юридическом статусе учредите­лей, их местонахождении (местожительстве), государствен­ной регистрации (для юридических лиц) или личности (пас­портные данные - для физических лиц).

Другим учредительным документом наряду с учреди­тельным договором общества является устав общества, ут­верждаемый всеми участниками. Положения устава общества имеют преимущественную силу для третьих лиц и уча­стников общества, если положения учредительного догово­ра не соответствуют положениям устава общества.

Если общество учреждается одним лицом, учредитель­ным договором является только устав, утверждённый этим лицом (п. 1 ст. 11 Закона об обществах).

Общество считается созданным с момента государствен­ной регистрации. Порядок государственной регистрации должен быть установлен федеральным законом о государ­ственной регистрации юридических лиц. До введения в дей­ствие указанного закона применяется действующий поря­док регистрации юридических лиц.

Порядок регистрации ООО.

1. Любое юридическое лицо должно иметь собственное наименование.

2. Необходимо подготовить пакет документов для подачи их в налоговый орган с целью получения свидетельства о государственной регистрации и свидетельства о постановке на налоговый учет. Сначала надо выбрать адрес местонахождения юридического лица. Для этого нужно заключить либо договор (аренды, совместной деятельности, о сотрудничестве) с собственником здания или сооружения, где будет располагаться руководящий орган организации, либо купить юридический адрес на момент регистрации, заключив договор с собственником помещения на почтово-секретарское обслуживание. В обоих случаях это необходимо для того, чтобы налоговая инспекция могла в любое время устроить проверку финансово-хозяйственной деятельности юридического лица, а также для пересылки почтовой корреспонденции.

В соответствии с установленным порядком для госу­дарственной регистрации необходимо представить следую­щие документы:

1) Решение о создании общества или протокол общего собрания учредителей общества. Если в обществе один участник, то оно создается единоличным решением об учреждении общества с ограниченной ответственностью, если два и более, то протоколом общего собрания учредителей. Данный документ предоставляется в двух экземплярах;

2) Устав или учредительный договор или устав и учредительный договор. При учреждении общества с ограниченной ответственностью учредительными документами общества являются устав и учредительный договор. Это общее правило. Исключением из него является ситуация, когда общество с ограниченной ответственностью учреждается одним лицом. В данном случае единственным учредительным документом общества является устав. Однако в случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними дополнительно должен быть заключен и учредительный договор. Данные документы представляются в двух экземплярах.

3) Заявление о государственной регистрации юридического лица. Бланк заявления можно взять в любой налоговой инспекции города или на официальном сайте Министерства РФ по налогам и сборам в Интернете. После заполнения заявления необходимо нотариально заверить подпись заявителя на данном заявлении.

4) Документы, подтверждающие оплату не менее 50 про­центов уставного капитала, указанного в учредительных документах.

5) Свидетельство об уплате государственной пошлины.

6) Также представляется приказ на главного бухгалтера общества с указанием его паспортных данных и места прописки и проживания;

После получения данного свидетельства необходимо посетить Государственный комитет статистики, где вашему обществу необходимо присвоить коды статистики, соответствующие видам деятельности, указанным в уставе.

7) Затем организации необходимо встать на учет в фонды: Пенсионный, Обязательного медицинского страхования и Социального страхования. В данных учреждениях, как правило, регистрируют в день обращения.

8) Далее необходимо открыть счет в банке, который выберет руководящий состав общества, или уже выбранном в случае внесения уставного капитала денежными средствами.[15]

Таким образом, сегодня порядок регистрации юриди­ческих лиц регламентируется сохранившими свое действие ст. 34 и 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О пред­приятиях и предпринимательской деятельности" и Ука­зом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. № 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российс­кой Федерации" [16] .

В соответствии с вышеуказанными нормативными актами государственная регистрация осуществляется местной администрацией по месту нахождения общества. Зачастую местная админист­рация для осуществления этих функций создает свои под­разделения (комитеты, управления или регистрационные палаты).

Отказ в регистрации, в соответствии со ст. 51 ГК, допускается при нарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону, отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. В связи с отсутствием закона о регистрации состав представленных документов и содержащиеся в них сведения должны соответствовать требованиям положения о порядке регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Для некоторых видов обществ в соответствии с законодательством установлена специальная регистрация. Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 06.06.1994 г. № 655 «О государственной регистрационной палате при министерстве экономики РФ»[17] предусмотрена специальная регистрация для юридических лиц с иностранным участником. Государственная регистрация банков и кредитных организаций производится Банком России согласно Закону РФ от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»[18] , регистрация страховых компаний также осуществляется специальным органом согласно Закона РФ от 27.11.1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ»[19] .

Государственная регистрация юридических лиц носит сегодня явочно-нормативный характер, при котором регистрирующий орган вправе только проверить положения учредительных документов на соответствие законодательству и не уполномочен проверять целесообразность создания того или иного юридического лица. В случае нарушений законодательства учредителями общества, допущенных при его создании, регистрация его может быть признана недействительной, если допущенные нарушения неустранимы. Отказ в регистрации общества может быть обжалован в суд.

2.2. Участники и органы управления общества с ограниченной ответственностью.

Основополагающие правила об участниках общества с ограниченной ответственностью установлены в статье 7 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон), которая развивает нормы статей 66 и 88 ГК РФ.[20]

Право граждан быть участниками обществ закреплено в ст. 18 ГК РФ и ст. 7 Закона об обществах. Это право предоставляет гражданину возможность активно участвовать в гражданском обороте и является гарантией стабильности этой возможности.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. При этом федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах (п. 1 ст. 7 Закона). Из смысла данной нормы следует, что в составе участников общества с ограниченной ответственностью могут быть:

а) только граждане (гражданин);

б) только юридические лица (юридическое лицо);

в) одновременно граждане (гражданин) и юридические лица (юридическое лицо).[21]

По общему правилу участником общества может быть гражданин, обладающий гражданской дееспособностью в полном объеме. Гражданская дееспособность возникает в полном объеме по достижении восемнадцатилетнего возраста. Однако когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший этого возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.[22] Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до 18 лет. Таким образом, учредителями общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также несовершеннолетние с 16 лет с учетом правил, установленных статьей 27 ГК РФ.

Некоторые категории граждан ограничены законом в праве выступать участниками обществ. Чаще всего в законодательстве встречаются запреты для отдельных категорий лиц на занятие предпринимательской деятельностью. Такие ограничения установлены для государственных служащих. Согласно ст. 11 Федерального закона от 31 июля 1995 г. № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федера­ции» [23] государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогичес­кой, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью лично или через до­веренных лиц. Государственный служащий обязан переда­вать в доверительное управление под гарантию государ­ства на время прохождения государственной службы нахо­дящиеся в его собственности доли в уставном капитале ком­мерческих организаций.

Военнослужащие не вправе совмещать военную службу с работой на предприятиях, в учреждениях и организа­циях, за исключением занятий научной, преподавательс­кой и творческой деятельностью, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы. Военнослужа­щим запрещается оказывать содействие физическим и юри­дическим лицам с использованием служебного положения в осуществлении предпринимательской деятельности, а также получать за это вознаграждение и льготы[24] . Это положение прямо не запрещает участие военнослужащих в хозяйственных обществах, но создает определенные сложности в осуществление таким учредителем своих прав на участие в управлении обществом.

ООО может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. И впоследствии может стать обществом с одним участником. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Положения настоящего Закона распространяются на общества с ограниченной ответственностью с одним участником постольку, поскольку настоящим Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

Закон ограничивает максимальное количество участников пятьюдесятью. В случае если число участников ООО превысит установленный настоящим пунктом предел, то ООО в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока ООО не будет преобразовано и число участников не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. К числу таких государственных органов можно отнести, к примеру, прокуратуру.

Правовое положение органов управления обществом детально регулируется (ст. 91 ГК РФ). В обществе с ограниченной ответственностью существует двухзвенная структура управления: общее собрание участников и исполнительный орган. Законом предусматривается возможность и трёхзвенной структуры управления. Возможно создание совета директоров, компетенция которого определяется уставом общества.

Высшим органом общество с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников, к исключительной компетенции которого относится:

- изменение учредительных документов общества;

- образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов и ревизионной комиссии;

- утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также распределение прибыли и убытков;

- исключение участников из общества;

- реорганизация и ликвидация общества;

- другие вопросы, прямо предусмотренные статьей 33 Закона.

Обязанности участников общества заключатся в следующем (п.2 ст. 67 ГК РФ; п.1 ст.9 Закона):

- вносить вклады в порядке, в размере, составе и сроки, которые предусмотрены учредительными документами общества;

- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Дополнительные обязанности могут быть предусмотрены уставом либо решением общего собрания, принятым большинством не менее чем в две трети голосов участников, либо единогласно: например, по внесению дополнительных вкладов в имущество общества.

Участник общества, грубо нарушающий свои обязанности или затрудняющий своими действиями деятельность общества, в судебном порядке может быть исключен из него. Вопрос об этом может быть поставлен участниками общества.

2.3. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью.

Учредительными документами общества являются устав и учреди­тельный договор. Если учредительный договор направлен в большей степени на урегулирование внутренних взаимоотношений участников, то устав является конституирующим документом общества для третьих лиц. Закон устанавливает приоритет, «преимущественную силу» для третьих лиц и участников общества положений устава общества перед учредительным договором.[25]

Учредители общества заключают учредительный договор и утвержда­ют устав. Если общество учреждается одним лицом, учредительным до­кументом общества является только устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними дол­жен быть заключен учредительный договор.

Учредительный договор, заключенный учредителями в соответствии с Законом об ООО и действующий наряду с уставом, определяет правовое положение общества, с одной стороны, а с другой - содержит в себе черты договора о сов­местной деятельности по созданию юридического лица. П. 1 ст. 12 предусматривает, что в учредительном договоре участники определяют порядок ведения совместной деятельности по созданию общества. В ст. 89 ГК, посвященной учредительным документам общества с ограниченной ответственностью, не определяются сведения, которые должен со­держать учредительный договор, а лишь дается общий пере­чень информации, обязательной для учредительных докумен­тов, однако п. 2 ст. 52 ГК установлены положения, которые долж­ны быть туда включены. Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме путем составления одного доку­мента согласно п. 1 ст. 89 ГК. Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их не обязывает это делать. Как любой другой договор, учредительный договор должен отвечать всем требованиям, предъявляемым законода­тельством к договорам и сделкам с учетом его особенностей как учреди­тельного договора.

В учреди­тельном договоре должны быть отражены также следующие положения:

- состав учредителей (участников) общества;

- размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учре­дителей (участников) общества;

- размер и состав вкладов, порядок и сроки, их внесения в уставный капитал общества при его учреждении;

- ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов;

- условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли;

- состав органов общества;

- порядок выхода из общества его участников.

Вторым (а если общество учреждается одним лицом - единственным) учредительным документом общества является устав. Согласно ст. 52, 89 ГК и ст. 11 Закона об ООО, устав общества утверждается его учредителями, причем единогласно (п. 1 ст. 11 Закона) на общем собрании. П. 2 ст. 12 Закона об ООО устанавливаются те поло­жения, которые должны содержаться в уставе общества. Они частично совпадают с положениями учредительного договора и имеют основополагающее значение в регулировании деятель­ности общества и его взаимоотношений с участниками. Этот обязательный минимум сведений в уставе может дополняться любыми положениями, не противоречащими законодательству. Сведения, которые могут содержаться в уставе общества, предусматриваются рядом статей Закона, и включение их в устав оставлено на усмотрение участников. Значительное число диспозитивных статей Закона позволяет участникам существенно до­полнить устав теми или иными сведениями и положениями. При этом единственное требование к ним - непротиворечие Закону об обществах и иным федеральным законам.

В устав обязательно должны быть включены сведения:

- о полном и сокращенном фирменном наименовании общества;

- месте нахождения общества;

- составе и компетенции органов общества, в том числе вопросах, со­ставляющих исключительную компетенцию общего собрания участ­ников общества, порядке принятия органами общества решений, включающих решения, принимаемые единогласно или квалифициро­ванным большинством голосов;

- размере уставного капитала общества;

- размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

- правах и обязанностях участников общества;

- порядке и последствиях выхода из общества его участника;

- порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

- порядке хранения документов общества и порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

- иные сведения, предусмотренные Законом.

Устав общества также может содержать иные положения, не противо­речащие Закону об ООО и иным федеральным законам. Учредительные документы общества являются открытыми как для уч­редителей (участников), аудитора общества, так и для любых заинтересо­ванных лиц. По их требованию общество обязано в разумные сроки пре­доставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями. По требованию любого участника оно обязано предоставить ему копии своих действующих учредительных документов за плату, не превышающую затрат на их изготовление.

Изменения в учредительные документы общества вносятся по реше­нию общего собрания участников общества в порядке, определенном Законом и уставом общества. Все они должны быть зарегистрированы уполномоченным на то государственным органом. В противном случае они не будут иметь юридической силы для третьих лиц. Изменения, вне­сенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, ус­тановленных Законом - с момента уведомления органа, осуществляю­щего государственную регистрацию, например, уведомления о создании филиалов и представительств общества. Изменения в учредительный договор принимаются всеми участниками общества единогласно, что соответствует ст. 450 ГК РФ, преду­сматривающей возможность изменения договора по соглашению сторон.

Учреди­тели общества несут солидарную ответственность по обязательствам, свя­занным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.

2.4. Порядок формирования уставного капитала и имущество общества с ограниченной ответственностью.

Назначение уставного капитала, как это определяют ГК РФ и Закон, состоит в установлении минимального размера имущества, гарантирую­щего интересы его кредиторов. Уставный капитал общества, согласно ст. 90 ГК РФ, не может быть меньше определенного Законом. Его размер определен Законом об обществах и должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату представления документов для государст­венной регистрации общества[26] . Это значит, что Закон не обязывает общество постоянно поднимать величину уставного капитала до уровня новых требований. общество не может быть зарегистрировано, если его устав­ный капитал меньше определенного законом размера или если на мо­мент государственной регистрации общества он оплачен учредителями менее чем наполовину.

Уставный капитал является основой имущественной обособленности общества как юридического лица - собственника. Он представляет собой не имущество в натуре, а условную величину - денежное выражение (оценку) совокупности долей его участников. В силу отсутствия законодательных ограничений уставный капитал может слагаться и, соответственно, вноситься участниками как из денежных средств, так и из другого имущества, но неденежные вклады должны быть оценены в деньгах.

Исполняя учредительный договор, участники вносят имущество - деньги, вещи, имущественные права. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью общества. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала подлежит оплате его участниками в течении первого года деятельности общества. должен быть оплачен его участниками не менее чем на половину, на момент регистрации.

После полного исполнения обязанностей участниками по внесению вкладов общество обладает реальным имуществом, способным быть объектом удовлетворения требований кредиторов, т. е. быть переданным третьим лицам. Смысл внесения вкладов состоит в том, что, полностью образовав уставный капитал, общество в любой момент своего существования обладает реальным имуществом, а не просто «стоимостью» или «денежной оценкой».

Обязательство участника по внесению вклада является гражданско-правовым обязательством и подчиняется общим нормам об обязательствах. Поэтому данное обязательство участника (по терминологии ст. 87 ГК – «полное внесение вклада» или по ст. 90 ГК – «оплата вклада») прекращается только его надлежащим исполнением, т. е. в соответствии со ст. 309-328 ГК РФ, внесением вклада в порядке и сроки, установленные учредительным договором, надлежащему лицу и в месте, предусмотренном учредительным договором. По смыслу ст. 16 Закона об обществах прекращение обязательства по иным основаниям - зачет, отступное, новация, прощение долга - не допускается.

Закон об ООО различает понятия: «доля участника» как условная величина - денежная оценка (стоимость) его вклада и «вклад участника» - реальное иму­щество (в виде вещей или имущественных прав), вносимое участником в уставный капитал (либо в иное имущество общества). Поэтому он более четко, нежели Гражданский кодекс, говорит об уставном капитале общества как совокупной стоимости долей, а не вкладов его участников. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников и определяется, как и последняя, в рублях. В учре­дительных документах общества устанавливается также соотношение до­лей участников в процентах или в виде дроби.

В свою очередь доля участника общества в уставном капи­тале имеет номинальную и действительную стоимость. Номи­нальная стоимость (номинал) доли участника определяется ее первоначальной денежной оценкой (при внесении соответ­ствующего вклада в уставный капитал общества), тогда как действительная стоимость (реальная оценка) зависит от стои­мости не только уставного капитала, но и всего имущества общества. Закон об обществах вводит имеющее большое практическое значение (прежде всего при расчетах с участниками, их правопреемни­ками, наследниками) понятие действительной стоимости доли участника общества как части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.[27]

В обычном случае нормально работающее общество имеет имущество, значительно превышающее размер (стои­мость) уставного капитала. А поскольку первоначальная доля участника в уставном капитале общества дает ему определен­ные (обязательственные и корпоративные) права в отношении соответствующей части всего имущества общества, его увели­чение означает и увеличение фактической стоимости самой доли. Разумеется, действительная стоимость доли может быть и меньше номинала, например, при наличии у общества значи­тельных убытков или больших долгов перед кредиторами.

Перечисляя виды имущества, которые могут служить вкладом в уставный капитал общества, Закон об ООО воспроизводит общее правило п. 6 ст. 66 ГК - вкладом в уставный капитал общества мо­гут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поскольку уставный капитал в соответствии с законом имеет прежде всего гарантийную, обеспечительную функцию в отношении возможных требова­ний кредиторов, речь должна идти об имуществе, которое в действительности способно удовлетворить их возможные тре­бования. В связи с этим в качестве вкладов в уставный капитал общества не могут быть внесены профессиональные знания и навыки, ранее оказанные обществу услуги или обещания их предоставить, деловая репутация и деловые связи.

Вместе с тем в качестве вклада в уставный капитал могут быть внесены не только наличные деньги и другие вещи, но и различные имущественные права, имеющие денежную оценку, в том числе безналичные деньги и бездокументарные ценные бумаги (п. 1 ст. 149 ГК), являющиеся не вещами, а правами требования, права пользования различными (движимыми и недвижимыми) вещами, права требования определенных де­нежных сумм или иного имущества (необязательно оформлен­ные в виде ценных бумаг), права пользования результатами интеллектуальной деятельности (охраноспособными объектами авторского права, «смежных прав», патентного права) и други­ми объектами «интеллектуальной» и «промышленной соб­ственности» (в частности, фирменное наименование, товарный знак, «ноу-хау»), в основном охватываемых категорией исклю­чительных прав (ст. 138 и 139 ГК, п. 17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8.) Необходимо, чтобы вносимые в качестве вклада в уставный капитал общества права имели денежную оценку, т.е. имущественное содержание. В этом качестве, следовательно, не могут выступать неимущественные права, в том числе и связанные с имущественными (если только речь не идет об имущественных правомочиях, входящих в состав неимущественного права, например, авторского). При этом обязательственные права требо­вания не должны иметь личного характера, исключающего их отчуждаемость (ст. 383 ГК), а исключительные права могут касаться лишь охраноспособных с точки зрения гражданского права (т.е. признаваемых им) объектов. Так, «информация» становится охраноспособной лишь при наличии признаков, указанных в законе (ст. 139 ГК).

Таким образом вкладом участника в имущество общества могут быть:

- во-первых, только объекты гражданского права, т.е. то, что законом (ст. 128 ГК РФ) признается в качестве такового, эти объекты должны быть охраноспособны с точки зрения гражданского права;

- во-вторых, эти объекты должны быть оборотоспособны, т.е. свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому (объекты, изъятые из оборота, устанавливаются законом);

- в-третьих, по своему характеру объект должен быть способен передаваться от одного лица к другому (не передаются нематериальные блага, принадлежащие гражданину (ст. 150 ГК РФ) и некоторые права требования граждан - на получение алиментов, возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью и др.).

Для некоторых коммерческих организаций, действующих в форме обществ с ограниченной ответственностью, установлены дополнительные ограничения, касающиеся имущества, используемого при формировании уставного капитала (например Законом о Банках для кредитных организаций).

Устав общества может устанавливать виды имущества, которые не могут быть вкладом в уставный капитал общества. На общем собрании участников общества необ­ходимо единогласие всех его участников при денежной оценке неденеж­ных вкладов в уставном капитале общества, вносимых его участниками и третьими лицами, принимаемыми в него.

Закон устанав­ливает обязательность независимой оценки неденежного вклада, если номинальная стоимость доли участника общества (ее увеличение) в ус­тавном капитале общества составляет более двухсот минимальных разме­ров оплаты труда, установленных законом на дату представления доку­ментов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества. При этом номинальная стоимость (увели­чение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком. Установлена субсидиарная ответственности по обязательствам общества для его участников и для независимого оценщика при определении стоимости неденежных вкладов. Они отве­чают за это в течение трех лет с момента регистрации общества или со­ответствующих изменений в уставе.

Срок внесения учредителем своего вклада в уставный капитал опреде­ляется учредительным договором, но он не может превышать одного года с момента регистрации общества, а стоимость вклада должна быть не менее номинальной стоимости доли. Устав общества может ограничить максимальный размер доли участника общества и возможность измене­ния соотношения долей, устанавливаемых в отношении всех участников общества. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, а также внесены, изменены и исключены из него по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Размер уставного капитала является своего рода внешним признаком платежеспособности общества.


Глава 3. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью.

Процесс реорганизации юридического лица основан на универсальном правопреемстве, которое представляет собой переход имущества, имущественных прав и обязательств хозяйствующего субъекта к его преемнику на основании передаточного акта или разделительного баланса.

При реорганизации юридического лица учредители обязаны письменно уведомить об этом своих кредиторов не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния - с даты принятия решения об этом последним юридическим лицом, участвующим в процессе слияния или присоединения.

Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и соответственно возмещения убытков независимо от срока погашения задолженности.

ГК РФ (ст.92) и Федеральный закон от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п.8 ст.37) устанавливают необходимость получения согласия всех участников общества для принятия решения о реорганизации в любой форме.

Законом предусмотрено пять основных форм реорганизации предприятия: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование (см. табл.1).

Таблица № 1.

Формы реорганизации общества с ограниченной ответственностью

Слияние Присоединение Разделение Выделение Преобразование
Переход имущества, прав и обязательств
Полностью пере- даются активы и пассивы: денеж- ные средства; имущество; обязательства ( с учетом задолженности по налогам); капитал и резервы. Одному из правопреемников полностью передаются активы и пассивы: денежные средства; имущество; обязательства ( с учетом задолженности по налогам); капитал и резервы. Реорганизуемое общество прекращает функционирова-ние. В соответ -ствии с разделительным балансом передаются: денежные средства; имущество; обязательства ( с учетом задолженности по налогам); капитал и резервы. Реорганизуемое общество передает активы и часть пассивов: кредиторскую задолженность (кроме задолженности по налогам); капитал и резервы. Активы реорганизуемого общества уменьшаются но должны превышать оставшиеся у него долги. Реорганизуемое общество изменяет организационно правовую форму соб-сти. Полностью передаются активы и пассивы: обязательства ( с учетом задолженности по налогам); капитал и резервы.

Высший орган юридического лица определяет основные условия и порядок реорганизации, принимает решение об утверждении соответствующих документов.

При подготовке к преобразованию обязательным условием является предварительное распределение или продажа долей, находящихся на балансе общества. Это решение принимает общее собрание участников, причем продажа, изменяющая размеры их долей, осуществляется по единогласному их решению (ст.24 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ).

Созыв общего собрания, извещение о нем участников, предоставление им материалов к общему собранию и проведение собрания осуществляются в порядке, предусмотренном уставом общества.

В соответствии со ст.56 указанного закона, решая вопрос о реорганизации общества в форме его преобразования в акционерное общество, общее собрание участников должно рассмотреть следующие вопросы:

· принятие решения о преобразовании;

· принятие решения о порядке и об условиях преобразования;

· принятие решения о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества;

· принятие решения об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества;

· принятие решения об утверждении передаточного акта.

Общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения. В последнем случае первое из юридических лиц считается реорганизованным с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного предприятия.

При реорганизации общества может быть изменен уставный капитал, а также состав участников вследствие принятия вновь вступивших в общество или исключения выбывших.

Пунктом 2 ст.23 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что предприятие в случае реорганизации обязано в письменной форме сообщить об этом в налоговый орган не позднее трех дней со дня принятия такого решения участниками.[28]

Ликвидация юридического лица – это способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. [29]

Гражданский кодекс РФ в ст. 61-65 устанавливает порядок ликвидации юридических лиц. В соответствии с положениями п. 1 ст. 61 ГК РФ любое юридическое лицо может быть прекращено путем ликвидации, при этом права и обязанности ликвидируемого юридического лица не переходят в порядке правопреемственности. В качестве оснований для ликвидации юридического лица в ГК РФ называются: решение учредителей или уполномоченного органа юридического лица о ликвидации и решение суда. Третьим, наиболее распространенным, хотя и не указанным в ст. 61 ГК РФ, основанием для ликвидации юридического лица служит банкротство юридического лица.

По решению учредителей либо уполномоченного органа юридического лица ликвидация производится в обязательном порядке: в связи с истечением срока, на который было создано юридическое лицо; по достижении цели, ради которой оно создано; в связи с признанием судом недействительной регистрации юридического лица. Разумеется, добровольная ликвидация юридического лица может быть осуществлена и без оснований, предусмотренных законом, по усмотрению учредителей либо уполномоченного органа юридического лица. Чаще всего в добровольном порядке деятельность юридического лица прекращается не по основаниям, предусмотренным законом, а вследствие неудовлетворенности учредителей ходом работы предприятия, например, вследствие низкой прибыльности или недостаточного уровня выплачиваемых дивидендов.

Ликвидация юридического лица представляет собой довольно сложную процедуру. Ликвидация юридических лиц в связи с решением учредителей или уполномоченных органов о добровольной ликвидации начинается с процедуры принятия решения о ликвидации. Такое решение принимается на общем собрании участников, либо, если участник один, - единственным участником и оформляется письменно. На стадии подготовки к собранию должны быть проведены инвентаризация имущества и его оценка и решен вопрос о достаточности имущества юридического лица для погашения требований кредиторов.

Орган, принявший решение о ликвидации, письменно уведомляет о принятом решении орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. В настоящее время органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является Инспекция Министерства по налогам и сборам (ИМНС). Орган государственной регистрации на основании этого уведомления вносит в государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Затем орган юридического лица, принявший решение о добровольной ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. Если ликвидация предприятия проводится в соответствии с принятым судебным решением, то соответствующее уведомление в орган регистрации юридических лиц направляет суд, принявший данное решение. Как правило, в состав ликвидационной комиссии включаются: руководитель предприятия, его главный бухгалтер, работники финансовой, юридической и кадровой служб. Но могут быть и иные варианты.

С момента назначения ликвидационной комиссии все полномочия по управлению делами ликвидируемого юридического лица переходят к ней.

Председатель ликвидационной комиссии приобретает право подписи официальных документов, распоряжения имуществом и другие полномочия, которые ранее были свойственны руководителю предприятия.

Назначенная ликвидационная комиссия, во-первых, помещает в органах печати по месту нахождения ликвидируемого юридического лица, публикующих сведения о государственной регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации юридического лица, о сроках и порядке заявлений требований кредиторами.

Далее ликвидационная комиссия письменно уведомляет о ликвидации юридического лица всех его кредиторов. Основной целью ликвидационной комиссии является завершение деятельности ликвидируемого юридического лица в установленные сроки и с наименьшим ущербом для контрагентов юридического лица, для его учредителей и участников.

В соответствии с трудовым законодательством работники предупреждаются о предстоящем высвобождении персонально под расписку и не менее чем за два месяца до фактического увольнения. Вместе с этим ликвидационная комиссия обязана:

1. не менее чем за три месяца до фактического увольнения представить соответствующему профсоюзному органу информацию о возможном массовом высвобождении работников;

2. не позднее чем за два месяца довести до сведения органа службы занятости данные о предстоящем высвобождении каждого конкретного работника с указанием его профессии, специальности, квалификации и размере оплаты труда, а также, в случае необходимости, - его принадлежности к числу кредиторов первой очереди.

За высвобождаемыми работниками на период их последующего трудоустройства, но не более чем на три месяца, сохраняются средняя заработная плата с учетом месячного выходного пособия и непрерывный трудовой стаж.

Вслед за этим ликвидационная комиссия выявляет и уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица.

Следующий шаг ликвидационной комиссии - выявление дебиторов (должников предприятия) и принятие мер по получению дебиторской задолженности. Дебиторами обычно выступают: потребители продукции предприятия, бюджет, работники предприятия.

ГК РФ не определяет порядок взыскания дебиторской задолженности при ликвидации предприятия. В рамках взыскания дебиторской задолженности предъявляются официальные требования о ее погашении юридическим и физическим лицам, имеющим дебиторскую задолженность перед предприятием.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами, т.е. через два месяца после публикации, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. Промежуточный ликвидационный баланс должен содержать сведения о составе имущества, перечень предъявляемых кредиторами требований и результат их рассмотрения.

Если по ходу ликвидационного процесса выясняется, что у предприятия недостаточно денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества предприятия с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого предприятия производится со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса в порядке очередности, предусмотренной ст. 64 ГК РФ.

Исключение составляют кредиторы пятой очереди, которым выплаты производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое предприятие несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого предприятия. В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.

По окончании всех расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс. Ликвидационный баланс утверждается органом, принявшим решение о ликвидации по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. Составленный ликвидационный баланс направляется на утверждение в Инспекцию Министерства по налогам и сборам по месту нахождения ликвидируемого предприятия. В ИМНС на ликвидационном балансе делается соответствующая отметка о том, что задолженностей перед бюджетом нет, и Инспекция выдает соответствующую справку.

После удовлетворения требований кредиторов имущество предприятия передается его учредителям и иным участникам, имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого предприятия, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами предприятия. Передача имущества производится с оформлением специального акта. Затем ликвидационная комиссия закрывает счет в банке и уничтожает печать юридического лица.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а предприятие - прекратившим существование после того, как будет внесена запись об этом в Единый государственный реестр юридических лиц.[30]


Заключение

В данной работе я попыталась осветить основные понятия законодательства об обществах с ограниченной ответственностью вызывающих наибольшую сложность в понимании: формирование уставного капитала и ответственности участников ООО, а также их возможный порядок толкования.

В работе рассмотрены основные положения о сущности общества с ограниченной ответственностью, особенностях его создания, определяющие положение ООО в ряду других хозяйственных товариществ и обществ, отличия и сходства. Уделено внимание особенностям учредителей (участников), процедуры создания, учредительных документов и формирования уставного капитала ООО.

Анализ Закона об обществах с ограниченной ответственностью позволяет отметить большое количество диспозитивных норм, содержащихся в нем. Эти нормы оставляют на усмотрение участников (учредителей) общества определение значительной части их прав и обязанностей и определение правового положения самого общества как по отношению к учредителям так и в отношениях с другими участниками гражданского оборота. Такое положение является логичным следованием одному из основных принципов гражданского права, изложенному в п. 2 ст. 1 ГК РФ - принципу свободы участников в установлении своих прав и обязанностей.

При написании работы, в ходе изучения нормативного материала и практической литературы были выявлены некоторые недостатки в законодательстве, требующие устранения или уточнения со стороны законотворческих органов.

По окончании изучения данной темы я могу сделать вывод, о том что общества с ограниченной ответственностью имеет смысл создавать для осуществления деятельности, сопряжённой со значительным риском.


Список литературы

1. Нормативных и правоприменительные акты:

1. «Гражданский Кодекс Российской Федерации» (Часть Первая) от 21 октября 1994 г. N 51-ФЗ. «Российская газета» № 238-239, 8 декабря 1994 г. (редакция от 08.07.1999 г.).

2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации» (Вестник ВАС РФ, 1996, № 9).

3. Справочная правовая система «Энциклопедия Российского права», CD. ЗАО «Равновесие-Медиа», «Российская газета», январь 2000.

4. «Судебная и арбитражная практика», CD. ЗАО «Равновесие-Медиа», «Российская газета», январь 2000.

5. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности». «Ведомости СНД И ВС РСФСР», 27 декабря 1990 г., № 30, ст. 418.

6. Указ Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочений государственной регист­рации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации», «Российская газета», № 130, 13.07.1994г.

7. Федеральный Закон от 5 июля 1995 г. № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации». «Российская газета», №149, 3 августа 1995 г.

8. Федеральный Закон от 12 августа 1995 г. № 154-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации». «Российская газета», № 170, 1 сентября 1995 г.

9. Федеральный Закон от 24 июня 1997 г. № 123-ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в РФ». «Собрание Законодательства РФ», 28 июля 1997 г., N 30, ст.3595.

10. Федеральный Закон от 17 декабря 1997 г. № 8-ФЗ «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации». «Российская газета» 16 января 1998 г.

11. Закон РФ от 14 января 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», «Российская газета», 17 февраля 1998 г. (редакция от 31.12.1998 г.).

2. Научная и специальная литература:

12. Беляев К.П., Горлов В.А., Захаров В.А. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение, М., 1999г.

13. Богатых Е.А. Гражданское и торговое право /Е.А. Богатых. - М.:Инфра-М, 2000. – 303 с.

14. Бусыгин А.В. Предпринимательство. М., 1997г.

15. Волобуев Ю.А. Общество с ограниченной ответственностью. М.: «Филинъ», 1996г.

16. Гражданское право. Учебник для вузов. Часть I. Издание третье, перераб. и доп. / Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.и. Иванова. – М.: Эксмо, 2007. – 704с.

17. Гражданское право: В 2 т. Т. I: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А.Суханов. – 2-е изд., перераб. и доп. - М.:Издательство БЕК, 2002. – 583 с.

18. Кашанина В.Г. Хозяйственные товарищества и общества: правовые основы внутрифирменной деятельности. - М.: ТЕИС, - 1997.

19. Козлова И.В. Переход права собственности на объекты недвижимости. / Козлова И.В. - Владивосток.: МИР, 1998. – 98 с.

20. Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Учебник в II томах. - М.: СПАРК - 1997.

21. Могилевский С.Д. Общество с ограниченной ответственностью. М: «Дело», 2000г.

22. Могилевский С.Д. «Общество с ограниченной ответственностью». Академия Народного хозяйства при Правительстве РФ, 1999 г.

23. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права /И.А. Покровский. - М.:Спарк, 1998. – 283 с.

24. Шершеневич. Г.Ф. «Учебник гражданского права» (по изданию на 1907 г.) /Г.Ф. Шершеневич. – М.:Ось, 1995 г. – 463 с.

25. Шиткина И.С. Корпоративное право: учебник для вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция» / отв. ред. И.С. Шиткина. – М.: Волтес Клувер, 2007. – 648 с.

3. Статьи:

26. Васькин В. Участники, уставный капитал, реорганизация и ликвидация обществ с ограниченной ответственностью // Право и экономика. 2003 . № 5.

27. Витрянский В.В. Защита имущественных прав предпринимателей // Юридическая газета, 1992, № 8.

28. Лаптев В.В. Хозяйственное право – право предпринимательской деятельности// Государство и право, 1993, №1.

29. Лытнева Н.А. Порядок создания и регистрации общества с ограниченной ответственностью // Финансовая газета. Региональный выпуск, 2002. № 33.

30. Петров Е.Ю. Понятие, признаки и виды недвижимости /Е.Ю. Петров // Цивилистические записки: Межвуз. сб. научн. тр.: Вып. 2/ Институт частного права г. Екатеринбург. – М.: Статут, 2002 – с. 179-202.

31. Садеков Р.Н. Порядок регистрации общества с ограниченной ответственностью. // Право и экономика. 2004. № 2

32. Степанов А. Ликвидация юридического лица. // Право и экономика. 2004 . № 8.

33. Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностю: порядок создания.// Законодательство и экономика. 2007. №12.


[1] Развитие и современное состояние немецкого законодательства об обществах и товариществах // Законодательство и экономика. № (077-078) 7 – 8. С 134.

[2] «Ведомости СНД и ВС РФ». 27 декабря 1990 г., № 30, ст. 418.

Закон утратил силу с 1 января 1995 года на основании ст. 2 Федерального Закона от 30 ноября 1994 года № 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации». В настоящее время действуют только ст. 34 и 35 Закона, определяющие порядок регистрации предприятий и основания в отказе от регистрации.

[3] «Российская газета», № 238-239, 8 декабря 1994 г.

[4] «Российская газета», № 238-239, 8 декабря 1994 г.

[5] «Российская газета», 17 февраля 1998 г.

[6] Ст. 59 Закона об ООО устанавливает одно исключение из этого правила - при реорганизации ООО (ТОО) с числом участников более 50 в ЗАО предельная численность акционеров, установленная Законом об акционерных обществах в 50 участников не применяется.

[7] В настоящее время достаточно полно урегулированы особенности ООО в сфере банковской и страховой деятельности. Закон РСФСР от 26 июля 1991 года «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» не содержит норм определяющих особенности ООО в инвестиционной сфере. Нет и Федерального Закона, определяющего особенности положения обществ, занятых в сфере сельскохозяйственного производства.

[8] «Российская газета», 3 октября 1998 г.

[9] Например деятельность профессиональных участников на рынке ценных бумаг не может совмещаться с другими видами деятельности.

[10] Могилевский С.Д. Общество с ограниченной ответственностью. М., 2000. С. 35.

[11] Постановление Пленумов Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»

[12] Могилевский С.Д. Общества с ограниченной ответственностью. М., 2000. С.40.

[13] Беляев К.П., Горлов В.А., Захаров В.А. Общества с ограниченной ответственностью. М., 1999. С. 93 – 94.

[14] Утвержденно Указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. № 1482 "Об упорядочений государственной регист­рации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" (действует в части, не противоре­чащей Закону об обществах).

[15] Р.Н. Садеков. // Право и экономика", 2004. № 2.

[16] «Российская газета», № 130, 13 июля 1994 г.

[17] «Собрание Законодательства РФ», 20.06.1994, № 8, ст. 866.

[18] «Ведомости СНД и ВС РФ», № 27, ст. 357. 1990 г. В редакции от 31.07.1998 г.

[19] «Российская газета», № 6, 12 января 1993 г.

[20] Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ.

[21] Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью». 4-е изд., доп. И перераб. / Под ред. М.Ю. Тихомирова. – М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2007 (http://www.urkniga.ru)

[22] Ч. 2 ст. 21, ст. 27 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

[23] «Российская газета», № 149, 03 августа 1995 г.

[24] п. 7 ст. 10 Закона Российской Федерации от 22 января 1993 г. № 4339-1 «О статусе военнослужащих».

[25] Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект. С.50.

[26] В настоящее время эта сумма составляет 8 349 рублей.

[27] Стоимость чистых активов общества определяется по данным бухгалтерского учета в соответствии с приказом Минфина РФ № 71, ФКЦБ РФ № 149 от 5 августа 1996 года «О порядке оценки стоимости чистых активов акционерных обществ».

[28] Лытнева Н.А. Порядок создания и регистрации общества с ограниченной ответственностью // Финансовая газета. Региональный выпуск, 2002. № 33.

[28] Гражданское право. Том 1. Учебник /Под редакцией А.П. Сергеева.

[30] Степанов А. Ликвидация юридического лица. // Право и экономика. 2004. № 8.

ОТКРЫТЬ САМ ДОКУМЕНТ В НОВОМ ОКНЕ

Комментариев на модерации: 1.

ДОБАВИТЬ КОММЕНТАРИЙ [можно без регистрации]

Ваше имя:

Комментарий

Другие видео на эту тему