И тот, и другой источник права указывают на два способа увеличения уставного капитала, первый - это путем увеличения номинальной стоимости акций, а второй – это путем размещения дополнительных акций.
Решение вопроса об увеличении уставного капитала находится в исключительной компетенции общего собрания акционеров[22]. Но пункт 2 статьи 28 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. №208-ФЗ, (в редакции федеральных законов от 13.06.1996 г. №65-ФЗ, 24.05.1999 г. №101-ФЗ, 07.08.2001 г. №120-ФЗ) конкретизирует эту норму и указывает на то, что решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров, а решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно, если в соответствии с уставом ему предоставлено право принимать такое решение.
Рассмотрим первый способ, хоть он и редко используется, но все же имеет место.
Увеличение уставного капитала общества путем увеличения поминальной стоимости акций возможно за счет:
- нераспределенной прибыли по итогам хозяйственной - деятельности за предыдущий год;
- путем капитализации с согласия акционеров начисленных, но не выплаченных дивидендов;
- дополнительных средств, полученных обществом от размещения своих акций по цене, превышающей их поминальную стоимость (эмиссионный доход);
- остатков фондов специального назначения (накопления, потребления и т.п.);
- средств от переоценки основных фондов.
Одним словом, увеличение уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества.[23]
Уставный капитал общества при увеличении его путем повышения номинальной стоимости размещенных акций не может превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.
Далее следует особое внимание уделить второму, наиболее распространенному, способу увеличения уставного капитала акционерного общества – этот способ размещения дополнительных акций.
Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленных уставом общества.
Практически вся процедура увеличения уставного капитала акционерных обществ путем выпуска дополнительных акций описана в Стандартах эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии. Утвержденных постановлением ФКЦБ РФ от 17.09.1996г. (в редакции Постановления ФКЦБ России от 11.11.1998г. №47), которые разработаны в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-ФЗ (в редакции федеральных законов от 26.11.1998г. №182-ФЗ, от 08.07.1999г. №139-ФЗ).
В соответствии с этими нормами выпускаемые дополнительные акции акционерного общества могут размещаться следующими способами:
- путем распределения их среди акционеров;
- путем подписки (открытой или закрытой);
- путем конвертации в акции ценных бумаг, конвертируемых в акции.
В зависимости от способа размещения дополнительно выпускаемых акций существуют некоторые особенности.
Так размещение дополнительных (в том числе конвертируемых) акций акционерного общества путем распределения их среди своих акционеров возможно только за счет средств, полученных акционерным обществом от продажи своих акций сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода), остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, нераспределенной прибыли общества и средств от переоценки основных фондов.[24]
Распределение дополнительных акций среди акционеров возможно только в том случае, если в этом участвуют все владельцы акций (категорий, типов) и при этом количество распределяемых дополнительных (в том числе конвертируемых) акций каждой категории (каждого типа) пропорционально количеству акций этой категории (типа), находящихся в обращении.
А также если каждому владельцу акций определенной категории (определенного типа) распределяется целое число акций этой категории (этого типа), пропорциональное числу принадлежащих ему акций этой категории (этого типа).
Размещение дополнительных акций возможно путем открытой и закрытой подписки. Но в чем особенности и в каких случаях осуществляется тот или иной способ подписки?
Открытые акционерные общества вправе размещать дополнительные акции и тем и другим способом подписки, но уставом общества и в некоторых случаях правовыми актами Российской Федерации, может быть ограничена возможность проводить закрытую подписку.
Закрытое акционерное общество не имеет право размещать дополнительные акции посредством открытой подписки и не может их ни кому предлагать.
Отметим то, что статья 39 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. №208-ФЗ, (в редакции федеральных законов от 13.06.1996 г. №65-ФЗ, 24.05.1999 г. №101-ФЗ, 07.08.2001 г. №120-ФЗ) полностью раскрывает особенности принятия решения о размещении дополнительных акций путем подписки (открытой или закрытой). Мы не будем цитировать вышеупомянутый закон, а лишь упомянем самое важное, так как это необходимо для последующего изложения и анализа рассматриваемой процедуры.
Размещение акций путем закрытой подписки осуществляется по решению общего собрания акционеров принятому большинством в три четверти голосов акционеров (владельцев голосующих акций) принимавшим участие в этом собрании, если уставом не предусмотрено иное.
Размещение путем открытой подписки обыкновенных акций и ценных бумаг конвертируемых в обыкновенные акции составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется по решению общего собрания акционеров принятому большинством в три четверти голосов акционеров (владельцев голосующих акций) принимавшим участие в этом собрании, если уставом не предусмотрено иное.
Вся процедура выпуска дополнительных акций делится на следующие этапы:
- принятие решения о размещении ценных бумаг;
- утверждение уполномоченным органом акционерного общества решения о выпуске дополнительных акций;
- подготовка проспекта эмиссии дополнительных акций (в случае, если регистрация проспекта необходима);
- государственная регистрация выпуска акций и проспекта эмиссии;
- изготовление сертификатов акций (в случае размещения дополнительных акций в документарной форме);
- раскрытие информации, содержащейся в проспекте эмиссии акций (если государственная регистрация выпуска сопровождалась регистрацией проспекта эмиссии), за исключением случаев конвертации. При размещении акций путем конвертации раскрытие информации осуществляется после регистрации отчета об итогах выпуска;
- распределение акций при их размещении путем распределения среди акционеров, подписка на акции при их размещении путем открытой или закрытой подписки, конвертация в случае конвертации в акции ценных бумаг, конвертируемых в акции;
- регистрация отчета об итогах выпуска акций;
- раскрытие информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска дополнительных акций (если государственная регистрация выпуска дополнительных акций сопровождалась регистрацией их проспекта эмиссии).
Хотелось бы напомнить, что перед принятием акционерным обществом решения о выпуске дополнительных акций, как мы выше указывали, необходимо обратить внимание на следующее.
Во-первых, в пункте 2 статьи 5 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 05.03.1999г. №46-ФЗ определено, что совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается.
Одновременно в соответствии с пунктом 10.2 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ РФ от 17.09.1996г. (в редакции Постановления ФКЦБ России от 11.11.1998г. №47) не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска акций:
во-первых, до полной оплаты уставного капитала акционерного общества;
во-вторых, до регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков акций и внесения соответствующих изменений в устав акционерного общества эмитента.
Таким образом, перед принятием решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций необходимо осуществить государственную регистрацию отчетов о предыдущих выпусках ценных бумаг и полностью оплатить уставный капитал. Это требование распространяется также и на те акционерные общества, которые были созданы в результате приватизации государственных предприятий.
Невыполнение требований Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-ФЗ (в редакции федеральных законов от 26.11.1998г. №182-ФЗ, от 08.07.1999г. №139-ФЗ) и Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ РФ от 17.09.1996г. (в редакции Постановления ФКЦБ России от 11.11.1998г. №47) является основанием для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска акций.
Примером этому может послужить извлечение из Приложения к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.04.2001г. №63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным» в котором говорится следующее: