7 Позицию автора подробнее см.: Основные правовые системы в сфере коммерческого права: Бушев А. / Юрист и бухгалтер. 2004. № 1 (14), Бу-шев А.Ю., Макарова О.А., Попондопуло В.Ф. Коммерческое право зарубежных стран. — СПб., — 2003.
8 Позицию автора по этому вопросу см.: Виндикация бездокументарных ценных бумаг: теория и судбено-арбитражная практика: Бушев А.Ю. // Арбитражные споры. — 2003. — № 2(22).
9 Перечень приведенных в работе явлений, повлиявших на развитие института ценных бумаг, может быть продолжен и далее. Это и глобализация, востребовавшая гармонизацию правовых понятий, и сопутствующая ей техническая революция, электронная торговля, способствовавшая электронной дематериализации ценных бумаг, некоторые политические процессы и т.д. Подробнее см. мою работу Международный рынок ценных бумаг // Международное коммерческое право. Общая и особенная части. /Под ред. проф. Попондопуло В.Ф. — М., 2004.
10 См.: Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994; Позицию автора см.: Коммерческое право. Часть 1.: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. — 3-е изд. — М., 2002. — С. 230-249.
" Подробнее позицию автора см.: Бушев А.Ю. Об абстрактности обязательства из ценной бумаги // Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Сборник научных трудов. — СПб., — Выпуск 2. 1997. — С. 30-37.
в случае спора о содержании долга (права требования) дополнительные доказательства в отношении обстоятельств, неизвестных новому кредитору. Ценная бумага являлась единственным и достаточным доказательством условий воплощенного в ней долга. Поэтому для оценки потенциальным кредитором — приобретателем права требования, возможных возражений (шансов на получение ценности) они указывались в тексте бумаги либо иным образом доводились до неограниченного круга заинтересованных лиц (например, через установление унифицированных правил в законодательстве, через средства массовой информации применительно к конкретному должнику и т.д.).
12. Но все же, каким же образом применение законодателем института ценных бумаг может способствовать повышению объема рефинансирования ипотечных кредитов? Как следует из приведенного выше краткого экскурса в правовую теорию ценных бумаг, рассматриваемый институт за счет снижения юридических рисков способствует повышению доверия приобретателя ценной бумаги к вероятности удовлетворения его имущественного интереса.12
Кроме того, в набор прав, удостоверяемых рассматриваемыми ипотечными ценными бумагами, включено право на определенный, обеспечивающий исполнение имущественный комплекс. Вероятно, по замыслу законодателя, средства на рефинансирование будут предоставляться активнее при применении еще одной обеспечительной конструкции. Снижение риска невыплат по ипотечным ценным бумагам за счет предоставления особого обеспечения (ипотечного покрытия, государственных гарантий и др.) должно привлечь инвесторов. Приобретатели ипотечной ценной бумаги будут знать, что удовлетворение их требования в суде дополнительно обеспечено специальным имущественным комплексом.
Можно предположить, что в структуре инвестиционной привлекательности ипотечные ценные бумаги займут место между корпоративными и государственными ценными бумагами. По корпоративным бумагам обычно процент доходности выше, но и выше риск его неполучения и утраты вложенных средств. По государственным ценным бумагам риск ниже за счет обеспечения выплат государственным имуществом, но и ниже доходность.13
13. Рассмотрим теперь некоторые юридические особенности ипотечных ценных бумаг.
Закон, как следует из его названия, является специальным законом о ценных бумагах. Поэтому, вводя в российский оборот новые виды ценных бумаг, законодатель в полной мере удовлетворил требования ст. 143 ГК. В соответствии с названной нормой документы могут быть квалифицированы в качестве ценной бумаги только в законе о ценных бумагах или в установленном им порядке.
Ипотечный сертификат участия — именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования
по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные Законом (ст. 2). Эта ценная бумага является бездокументарной, не эмиссионной (хотя и инвестиционной), вещно-правовой, непроцентной. С точки зрения юридической, право владельца такой бумаги на специальный обеспечивающий имущественный комплекс (ипотечное покрытие) осуществлена через применение режима общей долевой собственности. В соответствии с п. 1 ст. 20 Закона каждый ипотечный сертификат участия удостоверяет одинаковый объем прав, в том числе на одинаковую долю в праве общей собственности на ипотечное покрытие.
Ипотечный сертификат участия призван, как представляется, стимулировать кредиторов по ипотечным кредитам, обладателей иных ценностей формировать ипотечное покрытие. Для решения задачи рефинансирования создание, а затем и управление ипотечным покрытием имеет для владельца ипотечного сертификата участия (банка) как минимум два преимущества. Во-первых, он может получить средства на рефинансирование непосредственно от доверительного управляющего. Во-вторых, средства могут быть получены от возмездной реализации этой ценной бумаги, например ипотечному агенту или же в результате займа, обеспеченного ценной бумагой. Ипотечный сертификат участия является в большей мере продуктом однозвенной (германской) системы рефинансирования, хотя может использоваться и при двухзвенной системе для формирования ипотечного покрытия, обеспечивающего в последующем исполнение обязательств по соответствующим облигациям.
Облигация с ипотечным покрытием — это облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается залогом ипотечного покрытия (ст. 2). Рассматриваемые облигации, в частности, предоставляют их владельцам право на получение фиксированного процента их номинальной стоимости, выплачиваемого не реже одного раза в год (ст. 10).
Облигация с ипотечным покрытием предоставляет ее владельцу все права, возникающие из залога ипотечного покрытия. Именно правовой конструкцией залога законодатель защитил возможные притязания владельца облигации на ипотечное покрытие. С переходом прав на облигацию с ипотечным покрытием к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, возникшие из залога ипотечного покрытия. Передача прав, возникших из залога ипотечного покрытия, без передачи прав на облигацию с ипотечным покрытием является недействительной (ст. 11).
Этот вид облигаций может использоваться для целей привлечения заемных средств как при одно-, так и при двухзвенной системе рефинансирования.
В заключение вновь хотелось бы подчеркнуть, что применение института ценных бумаг является одним (и далеко не единственным) из опосредованных способов повышения доверия участников ипотечных обязательств к удовлетворению их имущественного интереса. Ценные бумаги, являясь особым доказательством, снижают юридические риски, а следовательно, и соответствующие затраты. Основным экономическим, организационным и правовым решением, позволившим потенциально укрепить доверие приобретателей
12 Этот интерес может быть удовлетворен как за счет должника по ценной бумаге, так и посредством ее возмездной реализации новому приобретателю (кредитору).
13 Российский законодатель уже закрепил за ипотечными ценными бумагами статус надежных активов для организаций, размещающих финансовые средства для социально значимых целей См., напр.: «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих» (ст. 16): Федеральный закон от 20 августа 2004 года № 117-ФЗ // Российская газета. № 182, 25.08.2004; О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации (пп. 6 п. 3 ст. 38): Федеральный закон от 23.12.03 № 177-ФЗ // Российская газета, № 261, 27.12.2003; Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации (пп. 6 п. 1 ст. 26): Федеральный закон от 24.07.02 № 111-ФЗ // Российская газета, № 138-139, 30.07.2002.
14 Например, едва ли введение новых видов ипотечных ценных бумаг приведет к созданию работающей инфраструктуры рынка ценных бумаг, хотя, не исключено, и будет этому способствовать. Не изменит Закон и состояния судебной системы, а следовательно, не укрепит защищенность участников ипотечных.
ипотечных ценных бумаг (снизить объективные и в среднем субъективные риски), является ипотечное покрытие — особый имущественный комплекс. Введение в оборот ипотечных ценных бумаг будет способствовать решению задачи рефинансирования от внешних источников, но, конечно же само по себе решить ее не сможет.
В то же время следует обратить внимание и на то, что рефинансирование из внешних источников, будучи важным инструментом повышения эффективности системы ипотечного кредитования, всех препятствий (даже юридических, не говоря уже об организационных и экономических), связанных с развитием этой системы, не устранит."
Список литературы
Журнал «Предпринимательское право», 2005. № 4.